分类： 博客文章

合伙指南 | 作者：李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号第1148篇文字

想回避劳动关系，签订其它名义合同，行吗？最高法院有新指导案例

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有些企业，为了降低劳动用工的成本，会做与劳动者的合同名义上做文章。

记得20多年前，刚刚开始律师职业的时候，世面上有的企业想通过不签劳动合同的方式来回避劳动法的义务。后来，立法明确，不签劳动合同要赔双倍工资，即“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，这股风就没有吹下去。

接着，一些企业开始动“劳务”关系的脑筋，也就是只签订劳务合同，不签订劳动合同，以达到不认定为劳动关系的目的。

这个方法，在个别的岗位上，是不太容易区分劳动关系和劳务关系。不过，劳动仲裁和人民法院在实践中也慢慢总结了区分的标准。而且，在原则上，当区分有困难的时候，有时还有“泛劳动合同化”的倾向，就是倾向于认定为劳动关系。因此，在绝大多数情况下，用人单位也很难用签订劳务合同的方法来规避劳动关系。

最近几年，用其他名义合同想要规避劳动关系的花样更多了。

温和一点的，是签订合作协议，协议名称给人的感觉是平等合作关系。

更邪一些的，还有签订“入股协议”和“入伙协议”的。这类协议的名称，暗示着劳动者是公司的股东、合伙人、老板了。公司都是你的了，你还好意思多谈工资奖金吗？另外，所见到的这类协议，都是不明确规定分红的细则的，也都是明确约定“入伙”的人只有收益的权利，没有对公司的管理权利。

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合伙指南 | 作者：李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号第1147篇文字

钱付出去之前，必须明确性质和规则，投资是这样，押金也是这样

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民事、商事活动中，钱款进进出出的，很正常。但是，在操作时需要有必要的法律意识，至少在钱付出去之前要和对方明确这笔钱款的性质和规则。

所谓“性质”，就是双方要明确这是什么款项。是支付货款、还是还款？假如双方之间有多种债权债务关系的，那么要明确这笔钱对应的是哪一个合同或者事项。

法院民事诉讼中，一方起诉说这笔款是股权转让的转让款，而另一方却说是之前借款的偿还。这不是麻烦吗？

还有之前特别提到过的，股东把钱转给公司，用于公司经营，但是转账时没有特别的备注，公司财务也没有当作资本金来操作，于是从财务的角度来看，股东并没有完成实缴出资。

一旦公司无法偿还债务，债权人很可能把股东也告了，理由是股东没有依照公司章程实缴出资，应当在未实缴出资的范围里偿还公司债权人。股东认为自己已经投入公司这么多钱，为什么不算实缴出资。通常，法院仍然是认定股东没有完成实缴义务，之前投入公司的钱是“债权”性质的，而不是资本金。

这种情况下，股东会感到非常难受，因为自己之前投入公司的那么多钱虽然是债权，但是公司不盈利，这笔“债权”就兑现不了，自己无法从公司拿回来。而现在之所以被公司债权人起诉，就是公司经营不行了，没有钱了。这种情况下，股东还有再拿出一笔钱来，压力是很大的。

但是，这个事情要怪也只能怪股东自己。股东自己很可能犯了2个错误：一个错误是错把公司和自己看成“二位一体”了，没有把公司当成法律上的独立法人；另一个错误，就是忽视了付钱要先说明性质和规则的经验常识。

所谓“规则”，是要说清楚这笔钱什么情况必须退还以及这笔钱应当用于什么用途。

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合伙指南 | 作者：李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号第1146篇文字

股东未启动清算，与账册财产灭失之间，因果关系的举证责任在谁？

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在公司解散时，公司的股东有一项法定的义务：清算。

而且，这个清算义务，是有启动期限的法律规定的。《公司法》规定：

第一百八十三条　公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。

超过这个法定期限，一直拖着不进行清算，股东将会承担相应的法律责任。对此，《公司法》的司法解释规定，“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”

这种情况下，对于公司的债权人来说，是多了一个追债的机会。因此，这几年，公司债权人依据上述规定对公司股东提起诉讼的案件，挺多见的。

在这类案件中，举证责任的分配，一直是重点。其中，关于“是否在法定期限内成立清算组开始清算”这个事实，举证责任当然在股东这里，因为公司债权人不可能就不存在的事实来举证。而且，这方面的事实比较容易认定，有就是有，没有就是没有，争议很少。

而另外2个因素的举证，就不是那么容易认定：一个是债权人的损失，另一个是损失和股东怠于清算之间的因果关系。

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