独立董事,不是“独立于董事会之外”

只是望文生义的话,容易把“独立董事”想像成了特立独立、不受约束、孤独的战斗者。

其实,这里的“独立”,不是我们通常意义上的“独立”,它是特指在任职资格方面的“独立”,也就是不是某个股东的代表,也和股东以及上市公司没有利害关系或关联关系。即“上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务,并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。”

独立董事甚至都不是公司内部的一个独立组织机构,独立董事从性质上来说是董事会的成员,他(她)仍然是董事,而不是独立于董事会之外的。

所以,凡是在法律法规以及上市规则中没有特别规定的情形下,独立董事履行职责是受制于法律法规、上市规则以及公司章程的,应当以董事的角色和定位来行事,而不是为所欲为。

根据证监会指导意见规定,独立董事持有多项普通董事以外的特别职权,凭借这些职权已经足以履行好独立董事的义务,完会没有必要采用法律法规之外的自选动作来操作。不管是独立董事,还是普通董事,都是董事会的一员,受托的是股东的信赖和权利,权利来源是法规及公司章程,职权受限于此,理所应当。

上市企业作为公众企业,强调和注重程序的合规性和正当性,如果认为独立董事应当独立于董事会之外,那么就应当修改公司法和证监会的相关规定。在独立董事仍是董事会成员的前提下,在法定的职权范围内履行职责才是正道,即使发表独立意见也应当按照规定走上市公司公告的程序,随心所欲地通过媒体或自媒体发表意见并不是独立董事之”独立“的表现。

附1:在中国证券监督管理委员会2001年发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(证监发〔2001〕102号)中明确的哪些人不能成为上市公司的独立董事:

  • 在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系(直系亲属是指配偶、父母、子女等;主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);
  • 直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属;
  • 在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属;
  • 最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员;
  • 为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;
  • 公司章程规定的其他人员;
  • 中国证监会认定的其他人员。

附2:上述指导意见还规定了独立董事的职权范围是“公司董事的职权+指导意见规定的特别职权”,其中,上市公司应当给予独立董事的特别职权有:

  • 重大关联交易(指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易)应由独立董事认可后,提交董事会讨论;独立董事作出判断前,可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告,作为其判断的依据。
  • 向董事会提议聘用或解聘会计师事务所;
  • 向董事会提请召开临时股东大会;
  • 提议召开董事会;
  • 独立聘请外部审计机构和咨询机构;
  • 可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。
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向幼儿园老师们学习究竟怎样开会

与我小时候的老师们相比,现在的老师们在利用工具方面可说是与时俱进。孩子刚进幼儿园,做爸妈的立即就被要求加入班级QQ群,老师在里面发通知、发作业、与家长进行简单的交流,基本上完全取代了旧时见面开家长会的方式。经过长时间的参与和观察,我发现这些幼儿园老师在“开会”这方面的技巧和能力有许多是可以被我们这些做项目、管理企业的人来学习的。

无效开会、浪费时间的会议、反效果的会议,浪费了员工的时间、更浪费了管理者宝贵的时间,不仅如此,相关的事务拖延、混乱、互相推卸责任,不了了之。大家真该好好学习一下幼儿园老师的开会方法:

  1. 通知和开会严格区分
    凡是通知类的内容,在群里一发布,只要求家长们回复收到就可以,不需要讨论,也就是说不需要开会。可我们有些公司各级管理者特别喜欢把属于召集起来,发布通知、要求,都是单方面的告知。这个互联网信息的年代里,如果仅仅是为了把这些信息有效传达给大家,那么完全不需要用这种低效的方式。当然了,有的管理者认为,这种方式有”增强权威”的作用,有些小微企业的主管以下的晨会就有点这个意思,对此我只能“呵呵”了。
  2. 在制度执行方面的及时性
    刚进QQ群时,老师们要求大家把群内的昵称一律改成“某某爸爸”或“某某妈妈”的名字。当然了,和许多事情一样,总有些家长因为各种原因,没注意到这个要求、或者拖延了、或者改得名字不符合要求。大家猜老师们是怎么操作的?老师们不会等,也不会在线上发消息等你回复。老师干脆直接的在当天就打电话到你那里,态度友好而坚决地要求你马上把群里的昵称给改了。
    QQ群昵称看似真的是个很小的事情,但老师这样及时地规范的好处是明显的:一是大大降低了之后的工作强度,否则时不时要记忆和查询某个群组成员是谁的家长;二是从一开始就让家长们在心理上建立起对QQ群操作的严格态度。想想看我们有多少会议,开了之后就像没有开一样,会后的跟进是怎样的呢?
  3. 极少开会的原则
    老师们虽然开设并管理了QQ群,随时开家长会的方便性就摆在那里,但是老师们真的极少通过QQ群要求大家发表讨论性的意见,我印象中一年中最多也就一至两次,而且是很简单的就某项活动提些建议。凡是具体涉及某个小朋友的,凡是涉及小朋友和小朋友打架的、凡是没有必要在群里讨论的,一律引入QQ单独聊天,再加上电话直接沟通。
    相对照的,我们某些企业,在会议管理上非常之松,在就某事开会前不会就此事需不需要开会进行评估,由此浪费了多少人力资源。而且,本来一对一交流的事情,非要放在众人面前聊,很多时候话语要变形、效果会打折。

2006年,时任福特公司CEO的艾伦·穆拉利 (Alan Mulally)要求团队严格评估公司会议的效果,取消了所有不必要会议,并且设计了每周例会取代了之前的会议周,帮福特节约了数千小时,节约下大笔日常开支。

千万不要以为幼儿园老师只是教我们小孩子的老师,在开会的技巧和方式的许多方面,他们也是很多企业管理者的老师。

好好利用开会这个工具,不要滥用,更不要一想到什么事就把所有人都召集来排排坐。

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独角兽,神奇的虚无

2013年,风险创投专家Aileen Lee在一篇文章中选用了独角兽(unicorn)这个词语来形容那些估值10亿美元以上的科技创始企业,后来这个词风行于风险投资界和创业圈里。在此基础上,又发展出了“decacorn”、“hectocorn”的词语,前者是指100亿美元以上的,后者是指1000亿美元以上的。之所以当时Aileen Lee选取了这个词语,因为独角兽这个词语兼有“稀有”和“神奇”的意思,符合风投对这类企业的某种感觉或价值判断。

之所以“稀有”,是因为根据目前的历史上的各类文献的记录,几乎没有人见过这种神兽,一种据说头上长有独角的像白马一样的动物。古希腊的历史学家克特西亚斯在其书里将这种动物描述成一种生活在印度、南亚次大陆的“野驴”。试想一下,如果独角兽真是一种野驴,那么现在那些被称之为“独角兽”的企业们假如被称呼为“野驴企业”,那听起来会是一种什么感觉呢?正好最近关于驴皮的一种中药新闻也挺多的。

说到“神奇”,那是因为传说中独角兽有一身的神奇魔力,比如它的角可以解毒,它的血能起死回生。并且,传说独角兽对人类非常友好,最奇怪的传说是说它容易被处女吸引。过去企业论“优秀”与否,现在要追求“神奇”了。也只有神奇,才能将估值高速做大,也只有神奇,才能吸引投资者大量入局。

可惜,独角兽终究还是个神话中的动物,几乎可以说是虚构出来的。历史上,很多人造假做出独角兽来,最后都被戳破了谎言:“不是独角兽,只是兽”。

独角兽企业能带动振兴资本市场吗、能提升科技创新创业的热度吗?这可能要看后续的政策执行的具体情况而定了。但是至少,在我们国家正式的政策和法规中,并没有独角兽这个词语,我们是很严谨的。

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未经许可的互联网资产管理产品被明确为非法金融活动

2018年3月28日,互联网金融风险专项整治工作领导小组办公室的整治办函[2018]29号文件(以下简称“《资管29号文件》”明确了未经许可的互联网资产管理产品是非法金融活动。

  1. 《资管29号文件》明确:资产管理业务是金融业务,属于特许经营行业,须纳入金融监管,除国家另有规定之外,非金融机构不得发行、销售资产管理产品;依托互联网公开发行、销售资产管理产品,必须取得中央金融管理部门颁发的资产管理业务牌照或资产管理产品代销牌照。
  2. 未经许可,依托互联网以发行销售各类资产管理产品,包括但不限于“定向委托计划”、“定向融资计划”、“理财计划”、“资产管理计划”、“收益权转让”等方式公开募信集资金的行为,明确为非法金融活动,可能构成非法吸收公众存款、非法集资的依法处理。
  3. 未经许可的发行销售前述产品的行为必须立即停止,存量业务应当在2018年6月底前压缩至零。
    第3点要求存量业务在今年年中压缩至零,将会给之前销售运营此类业务的公司形成巨大的压力,很可能会出现流动资金运转失控以致企业崩盘的状况,并且引发一定的连锁效应,因此,建议与这类企业有交易或往来的企业立即要作出相应的风险预防及处理对策,不能等到状况出现才进行应对。
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最高法院:公司决议轻微瑕疵,不影响决议效力

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》(以下简称“《公司法解释四》”)已于2016年12月5日由最高人民法院审判委员会第1702次会议通过,现予公布,自2017年9月1日起施行。

《公司法解释四》第四条规定,股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议,符合公司法第二十二条第二款规定的,人民法院应当予以支持,但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵,且对决议未产生实质影响的,人民法院不予支持。
这条司法解释,即“公司决议轻微瑕疵”。

根据《公司法》第二十二条第二款规定:“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。”也就是说,在没有此次《公司法解释四》之前,只要决议的程序或内容有违法律法规或者公司章程,原则上是一律可被视为可请求法院撤销的。

现在,《公司法解释四》之前已经实施,那么什么是“会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵,且对决议未产生实质影响的”呢?

虽然《公司法解释四》对此没有进一步明细的规定,但是从经验、法理以及司法解释语义上可以基本了解要构成此处条款所说的轻微瑕疵,可以推论出应当同时符合以下2个条件:

1、仅仅是程序上的轻微瑕疵,而不是实体上的;

2、程序上这种轻微瑕疵,一定没有影响到相关主体的权利的行使,比如股东的知情况、参会权、表决权。这里所说的对权利的影响,不应当理解为对结果的影响。例如,比例极小的股东是既使参会表决也不会对表决结果产生影响,但是如果不通知其参会,损害其知情权和表权决,都属于重大过失。

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