聊民法典13:股权代持实际出资人,申请中止强制执行,法院驳回

合伙指南 | 作者:李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号408篇文字

聊民法典13:股权代持实际出资人,申请中止强制执行,法院驳回


第六十三条 法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的,应当将主要办事机构所在地登记为住所。

法人住所,不是以登记的住所为住所,而是以其主要办事机构地为住所。依法需要登记的,是将主要办事机构所在地登记为住所,但这不意味着是以登记确定住所,只是将住所进行登记,先有住所,再有登记。因此,当登记的住所,与法人实际上的主要办事机构所在地不一致的,法人的住所应当以其主要办事机构所在地进行确定。

但是,另一方面,登记的住所对社会而言有公示力,因此法人实际的主要办事机构所在地与登记的住所不一致的,根据第六十五条之规定,不能对抗善意第三人。

但是,在具体案件中,当法人的登记住所与其主要办事机构所在地不一致时,有时还是会产生理解上的争议,包括法院也存在理解上的不同。例如,在上海知识产权法院在(2018)沪73民辖7号案件里,就反映出了法院与法院之间在这个细节上的理解存在着不同。

上海知识产权法院在(2018)沪73民辖7号案件的事实上,关于案件的管辖,上海市普陀区法院和上海市黄浦区法院有不同的理解。

上海市黄浦区人民法院认为,根据民事诉讼法及司法解释的相关规定,法人或者其他组织的住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地。法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的,法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。本案被告虽注册在上海市斜土东路XXX号XXX室西侧,但其目前实际办事机构所在地在上海市静安区康定路XXX号XXX号楼XXX楼。故本案被告的住所地应为上海市静安区康定路XXX号XXX号楼XXX楼。因此,上海市黄浦区人民法院对本案不具有管辖权,应当移送有管辖权的人民法院。于2017年7月13日裁定:本案移送上海市普陀区人民法院处理。

上海市普陀区人民法院接到案件移送后,认为,法人登记地具有公示公信力,具有特定法律含义且具有唯一性,应以注册地作为确定管辖的依据;上海市黄浦区人民法院未经核实相关证据,以被告应诉时自认其实际办事机构所在地在静安区,就将本案移送至对上海市静安区辖区知识产权案件享有管辖权的上海市普陀区人民法院,不符合司法实践历来对法人住所地认定的一贯精神。

于是,上海市普陀区人民法院以本案应当由上海市黄浦区人民法院管辖为由,报请上海知识产权法院指定管辖。

上海知识产权法院认为,《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条规定,对法人或者其他组织提起的民事诉讼。《中华人民共和国民法总则》第六十三条规定,法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的,应当将主要办事机构所在地登记为住所。第六十四条规定,法人存续期间登记事项发生变化的,应当依法向登记机关申请变更登记。第六十五条规定,法人的实际情况与登记的事项不一致的,不得对抗善意相对人。根据上述规定,法人登记具有公示公信力,法人在其存续期间对其发生变化的登记事项依法应向登记机关申请变更登记,如法人未办理变更登记,应以其变更前的登记信息为依据,法人不得以其相关事项实际发生变更为由对抗善意第三人。本案中,被告的工商登记信息显示其住所为上海市黄浦区斜土东路XXX号XXX室西侧,该信息具有公示公信力,其虽主张实际办事机构所在地在上海市静安区康定路XXX号XXX号楼XXX楼,但由于其未办理相关的变更登记,因此,对其住所地确定仍应以该工商登记信息为准,故本案应由上海市黄浦区人民法院管辖。上海市普陀区人民法院认为受移送的本案不属于其管辖而报请本院指定管辖的理由成立。

法人住所,在法律上是有实际重要意义的,直接关系到送达、诉讼管辖地确定、企业登记管理、相关合同或债务履行地的确定、税务管理。假如涉外,那么还可能涉及到法律适用问题。

并不是所有的法人,都需要办理法人登记的,在我国,机关法人不需要办理法人登记。部分事业单位法人也不需要办理登记,只需要办理备案即可。国务院发布的《事业单位登记管理暂行条例》第十一条规定,法律规定具备法人条件、自批准设立之日起即取得法人资格的事业单位,或者法律、其他行政法规规定具备法人条件、经有关主管部门依法审核或者登记,已经取得相应的执业许可证书的事业单位,不再办理事业单位法人登记,由有关主管部门按照分级登记管理的规定向登记管理机关备案。县级以上各级人民政府设立的直属事业单位直接向登记管理机关备案。

第六十四条 法人存续期间登记事项发生变化的,应当依法向登记机关申请变更登记。

法人的登记事项是具有公示作用的,当登记事项与实际情况发生不一致的时候,会危及交易安全,因此当登记事项发生变化时,法律规定应当依法向登记机关申请变更登记。现行的《公司登记管理条例》、《事业单位登记管理暂行条例》、《社会团体登记管理条例》都有相对应的规定。

第六十五条 法人的实际情况与登记的事项不一致的,不得对抗善意相对人。

上海市第一中级人民法院(2019)沪01执异476号案件中,案外异议人以自己是实际出资人为由(代持股关系),请求人民法院对执行中相关的股权中止执行。

案外异议人载和公司请求对杨桂生持有的涉案股权中的11.6460%的股权中止执行。主要事实和理由:载和公司于2014年5月16日与杨桂生签订了股权代持协议,由载和公司出资人民币2135万元,购买Z公司11.6460%的股权,由杨桂生代持并行使股东权利,故载和公司系Z公司该11.6460%股权的实际所有人,故请求本院支持其异议请求,并提供了股权代持协议,银行转账凭证等作为证据。

对于案外异议人的上述主张,被执行人表示认同。

法院认为:

  1. 依据《中华人民共和国民法总则》第六十五条之规定,法人的实际情况与登记的事项不一致的,不得对抗善意相对人。
  2. 《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款之规定,公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。
  3. 在金钱债权执行中,人民法院对被执行人名下的股权采取执行措施,案外人以其系股权的实际所有人提出异议,请求中止执行,应同时具备下列条件:案外人在被执行人持有的股权被冻结之前,已签订合法有效的股权转让合同;案外人已按照合同约定,交付了全部股权转让款或者将剩余转让款按人民法院要求交付执行;案外人提交的公司章程、股东名册或其他公司文件,记明其已实际行使股东权利;非因案外人自身的原因,未办理股权变更登记。
  4. 被执行人对案外人的异议请求表示认可的,不免除案外人的举证责任。
  5. 载和公司提供的证据材料,不足以证明其对涉案股权享有排除执行的权利,故对载和公司的异议请求,本院不予支持。

第六十六条 登记机关应当依法及时公示法人登记的有关信息。

目前在法人登记机关里,似乎只有企业登记机关的登记信息系统比较完善。

第六十七条 法人合并的,其权利和义务由合并后的法人享有和承担。

第六十七条第一款是关于法人合并后权利义务的承受的规定。

之前笔记写过,法人合并有吸引合并和新设合并。这两者是不同的。吸收合并,被吸收合并的法人资格消灭,吸收者的主体资格仍然存在。新设合并,是指两个以上的法人合并为一个新法人,原来的法人资格都消灭,新的法人产生。

法人合并后,原来的权利义务是“概括性”地由合并后的法人享有和承担。立法意图是保护原法人的外部债权人的合法利益不受影响以及保证经济交易秩序的稳定。

法人分立的,其权利和义务由分立后的法人享有连带债权,承担连带债务,但是债权人和债务人另有约定的除外。

第六十七条第二款是关于法人分立后权利义务的承受的规定。

法人分立的方式也有2种:派生分立、新设分立。派生分立,是指原法人仍在,但从原法人中分立出去一个新的法人;新设分立,是指原法人分立为两个或者两个以上新的法人,原法人不复存在。

与前一款条文不同的是,法人分立的,债权人和债务人可以自行约定相关债务的承担事项,在这方面有自由契约的权力。

“债权人和债务人另有约定的”,条文中并没有限制是在分立前还是分立后。

聊民法典12:法定代表人以个人名义借的款,也可能是公司负责偿还

合伙指南 | 作者:李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号407篇文字

聊民法典12:法定代表人以个人名义借款,也可能是公司负责偿还


第六十条 法人以其全部财产独立承担民事责任。

前面第五十七条规定,法人是依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。既然是独立承担民事义务,那么必然独立承担民事责任,这是合乎逻辑。

“以其全部财产”,承担民事责任的限度是独人的全部财产,不能超越此范围。

“独立”,意味着对外承担民事责任并不以其他组织的同意为前提。

第六十条的规定,也是区分法人和非法人组织的重要区别之一。根据民法第二条的规定,民法调整的民事主体包括三类:自然人、法人、非法人组织。其中,法人,是以其全部财产独立承担民事责任的组织。而根据《民法典》第一百零二条之规定,非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。也就是说,非法人组织,并不具有“以其全部财产独立承担民事责任”这一本质属性。

个人独资企业、合伙企业,这类企业因为对外承担民事责任并不是以企业的全部财产为限,因此,被列为非法人组织。

公司,就属于典型的法人组织。在近几年的公司债务追过的案件中,经常有当事人试图将股东拉进来对公司债务承担连带责任,理由是看到很多案件法院都判决股东对此承担连带责任或补充责任。

事实上,在法院判决股东对公司债务承担连带责任和补充责任的,并不是对法人独立承担民事责任的否定,而是基于2种可能,一是法院从法律上否认了该公司的法人人格,即不具有独立人格,二是股东违反了法定义务并对债务的损失或损失的扩大负有过错侵权责任。因此,在没有否认公司法人人格的前提下,在股东没有违反法定义务而造成公司债务无法偿还的前提下,要求公司股东对公司债务的偿还承担连带责任或补充责任,必然是会被法院驳回的,理由就是本条的规定。本条的规定与现行《民法总则》第六十条的规定相同。

这里的“承担民事责任”,是指“对外”承担民事责任。法人内部的因素,原则上不能影响对外承担民事责任,这也是独立承担民事责任的一种体现。什么都有代价,独立的代价就是独立承担民事责任。

2019年7月份,上海市浦东新区人民法院审理并判了一个案件,“上海驰鹄建筑装饰工程有限公司与坚欢成文化传播(上海)有限公司建设工程合同纠纷”。在这个案件中,被告坚欢成公司提出了一个答辩意见,即装修合同系被告股东成某某签订,后来在公司经营过程中成某某与其他股东产生矛盾,目前已经联系不上,所以公司不愿意承担合同责任。

上海市浦东新区人民法院在判决书中认为,虽然装修合同抬头为“成某某”,但落款处盖有被告公章。原告对此的解释为签订合同时被告公司尚未设立,故由公司发起人之一成某某签订,公司成立后加盖了公司印章,对合同予以确认,该解释合理,原告有权要求公司承担合同责任。根据法律规定,公司法人以其全部财产独立承担民事责任,股东之间的纠纷属于公司内部纠纷,一般不能对抗外部债权人,除非存在股东与债权人恶意串通损害公司利益的情况。本案被告并未提交证据证明系争工程装修过程中存在成某某与原告恶意串通损害公司利益的情况,故被告以公司股东之间内部矛盾来作为工程款付款义务的抗辩,本院不予采纳。

类似上面这个案件中公司方面以内部矛盾或内部规则或由试图对抗对外债务承担的,在诉讼纠纷中还是一种比较常见的现象。这种内外不分的错误思路,一定要避免,以免对业务和管理产生错误的预期。

第六十一条 依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。

第六十一条共有三款内容,这是第一款内容,是关于“法人的法定代表人”的规定。注意一下,“法定代表人”之前有个定语“法人的”。这一条,并不是对所有的组织的法定代表人的法律规定,只是对法人这种组织的法定代表人的规定。

“代表”,不是“代理”。这2个词语在法律上的含义是不同的。简而言之,代理,更接近于独立的2个民事主体之间的关系,存在着代理权限的问题,因此,在与代理人进行民事活动中有必要去了解和知道对方的代理权限。而“代表”则不同,代表的基本意味是代表人就是被代表的法人,有一种合二为一的感觉,因此,在与法定代表人进行民事活动中,原则上是不需要去了解和知道法定代表人在法人内部实际的权限的,直接将之代表行为视为法人的行为。

法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。

本条第二款的规定中,法定代表人的民事活动,法律后果由法人承受的前提是“法定代表人以法人名义从事”。这是唯一的前提要求。

承受,承担和享受之义。因为后果不仅包括义务责任,也是包括权益的。

法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。

法人权力机构,以公司为例,通常就是指股东会或股东大会。

善意相对人的理解,主要是看相对人是否“知道或者应当知道”法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制。

关于善意相对人的认定,过去在我的文章中也介绍过一些近几年的典型案件。目前,最新的司法理解是2019年最高人民法院印发的《全国法院民商事审判工作会议纪要》中的相关内容,大致如下:

  1. 善意,是指债权人不知道或者不应当知道法定代表人超越权限订立担保合同。
  2. 必须由股东(大)会决议(如:公司为公司股东或者实际控制人提供担保的),未经股东(大)会决议,构成越权代表。
  3. 在越权代表的情况下,债权人主张担保合同有效,应当提供证据证明其在订立合同时对股东(大)会决议进行了审查,决议的表决程序符合法律规定,即在排除被担保股东表决权的情况下,该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过,签字人员也符合公司章程的规定。
  4. 另一种情形是,公司为公司股东或者实际控制人以外的人提供非关联担保,根据《公司法》第16条的规定,此时由公司章程规定是由董事会决议还是股东(大)会决议。无论章程是否对决议机关作出规定,也无论章程规定决议机关为董事会还是股东(大)会,只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或者股东(大)会决议进行了审查,同意决议的人数及签字人员符合公司章程的规定,就应当认定其构成善意,但公司能够证明债权人明知公司章程对决议机关有明确规定的除外。
  5. 债权人对公司机关决议内容的审查一般限于形式审查,只要求尽到必要的注意义务即可,标准不宜太过严苛。
  6. 公司以机关决议系法定代表人伪造或者变造、决议程序违法、签章(名)不实、担保金额超过法定限额等事由抗辩债权人非善意的,人民法院一般不予支持。但是,公司有证据证明债权人明知决议系伪造或者变造的除外。

第六十二条 法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任。

本条,与第六十一条中的“法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。”是有呼应,但也有不同的。在第六十一条里,法律规定,只要以法人名义从事的民事活动,法律后果就由法人承受。而在本条里,并没有强调“以法人名义”,而是强调“因执行职务”。也就意味着,可能法定代表人执行职务时并不一定以法人的名义,而在这种情况下如造成他人损害的,法人仍然要承担民事责任。

例如,在(2019)鄂民终734号“武汉长鹏动力有限公司、武汉恒铭钢结构有限公司金融借款合同纠纷”的案件中,就有这么一个情节:当事人之一的长鹏公司的法定代表人程义元,以个人名义向银行借了一笔款,而不是以公司的名义借款。

2015年12月29日,程义元与农商行汉南支行签订《个人客户借款合同》,约定程义元向农商行汉南支行借款150万元,用于偿还哈电公司及明强公司的借款利息。

此案二审法院,湖南省高级人民法院对此事实分析认为,程义元虽系以个人名义向农商行汉南支行借款150万元,但其作为长鹏公司法定代表人为清偿公司债务的履职行为,依《中华人民共和国民法总则》第六十二条第一款“法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任”之规定,该笔债务应由长鹏公司承担。

法人承担民事责任后,依照法律或者法人章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。

追偿,即法人对外承担民事责任后,才可以向有过错的法定代表人追偿,而不能让法定代表人直接对外代替法人承担民事责任。

聊民法典11:公司已经注销登记,为什么法院认为法人还没有终止?

合伙指南 | 作者:李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号406篇文字

聊民法典11:公司已经注销登记,为什么法院认为法人还没有终止?


第四节 个体工商户和农村承包经营户

这是第一编第二章“自然人”的最后一节。

将“个体工商户和农村承包经营户”,放在“自然人”一章里,意味着它们不是法人,也不是“非法人组织”,或者说,它们不具有组织性,民法上仍视它们为自然人的某种变化形式。

比如,个体工商户的经营形式包括个人经营和家庭经营。在家庭经营的情况下,”家庭”不是组织出来的,是血缘拟亲等形成的。农民个人也不能自由组织形成农户,只能依据血缘婚姻等因素形成家庭,进而成为农村土地承包经营户。

据国家市场监管总局统计,1978年全国个体经营者只有14万人,到2018年10月底,全国实有个体工商户7137.2万户增长了500多倍。

第五十四条 自然人从事工商业经营,经依法登记,为个体工商户。个体工商户可以起字号。

“可以”,意味着字号不是法律上必须的。

个体工商户可以使用名称,也可以不使用名称。个体工商户决定使用名称的,应当向登记机关提出申请,经核准登记后方可使用。一户个体工商户只能使用一个名称。个体工商户名称由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成。

关于个体工商户的登记,目前的法规,主要是国务院制订的《个体工商户条例》,2011年4月16日公布,最后一次修订是在2016年2月6日。

第五十五条 农村集体经济组织的成员,依法取得农村土地承包经营权,从事家庭承包经营的,为农村承包经营户。

以家庭承包经营为基础的土地承包经营制度是我国农村的基本经营制度。

第二编物权之第三分编用益物权之第十一章,对于土地承包经营权有具体规定。

第五十六条 个体工商户的债务,个人经营的,以个人财产承担;家庭经营的,以家庭财产承担;无法区分的,以家庭财产承担。

农村承包经营户的债务,以从事农村土地承包经营的农户财产承担;事实上由农户部分成员经营的,以该部分成员的财产承担。

夫妻关系存续期间,一方从事个体经营,收入为夫妻共有财产,债务以夫妻共有财产清偿。

家庭共有财产投资,或者收益的主要供家庭成员使用的,债务以家庭财产承担。

“事实上由农户部分成员经营的,以该部分成员的财产承担。”,这在司法实践中认定得是较严的。一般来说,除非是分家,即分门立户、完全不参与家庭土地承包经营,同时也不分享承包家庭的收益的,才能认定为不再承担原所在家庭承包经营的债务。


小结:《民法典》第一编“总则”之第二章“自然人”之第四节“个体工商户和农村承包经营户”,与现行《民法总则》内容一致。


第三章 法人

法人,这个词语是和自然人相对称的。法人的人格,是法律赋予或确认的。

法人这个法律制度,不是从来就有的,是在近现代才最终被确立起来的,并且流行于各国。民法上的法人制度,从学术研究来看,还是商品经济的发展推动起来的,起源来自于西方的法律制度。我国民法现行的法人制度,是在改革开放后建立现代企业制度的过程中慢慢建立和成熟起来的。

第一节 一般规定
第五十七条 法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

本条是我国法律对于“法人”的定义。

在这个定义中,关于独立性,是近几年法律实务和学术上的一个热点话题。近几年来,在最高人民法院的司法解释、指导案例以及各级法院的相关案件裁判中,关于“公司人格否定”的案件经常发生。

《民法典》第八十三条中,就规定了,营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人债权人的利益;滥用法人独立地位和出资人有限责任,逃避债务,严重损害法人债权人的利益的,应当对法人债务承担连带责任。

第五十八条 法人应当依法成立。法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人成立的具体条件和程序,依照法律、行政法规的规定。设立法人,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。

法人成立法定原则,即法人的种类必须是法律规定的,法人的成立条件、程序也必须是法律规定的。这和物权法定原则是类似的,即非依法律规定,法人不得成立。

非依法成立的法人,不具有民事权利能力和民事行为能力,不能独立享有民事权利和承担民事义务,也就不具备民事主体资格。

在“兰州元丰混凝土有限公司与秦建峰买卖合同纠纷上诉案”中,二审法院就以此为法律依据认定涉案的一个合同没有成立,法院认为:本案所涉原材料购销合同系元丰公司与景泰县建成石料厂所签,但合同签订至今,景泰县建成石料厂仅在筹备之中,未进行注册登记并领取营业执照,其并非依法成立的法人,不具有民事权利能力和民事行为能力,不能独立享有民事权利和承担民事义务。《中华人民共和国合同法》第九条规定:”当事人订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。”元丰公司与景泰县建成石料厂虽然签署原材料购销合同,但该合同实际并未成立。

“法人成立的具体程序,依照法律、行政法规的规定”,不同类型的法人,其成立的实体要件和程序要件存在差异,民法总则授权相关法律和行政法规作具体规定。

第五十九条 法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭。

“成立”,不是“登记”。有的法人登记才成立,有的无需登记可成立。

“终止”,不是“解散”。比如,公司解散后,不是立即终止法人主体资格,后续还需要清算并办理注销登记。

比如,在公司合并这类事务中,常见的是3种方式:控股式合并,吸引式合并,新设式合并。在这3种方式里,相关法人主体的留存情况是不一样的。

在控股式合并中,一方购买另一方的股权达到控股的效果,双方法人主体资格均继续存续。

在吸引式合并中,被合并方将其资产和负债转入合并方,被合并方注销其登记,法人主体资格消灭,但合并方法人主体依然存续。

在新设式合并中,双方共同新设一家公司企业,将双方的资本和负债均转入新设企业,原双方公司均注销,主体资格消灭。

在名为各类公司改制的事务中,可能有各种不同的方案,要注意分析和区分这其中的不同。比如,在下面这个案件中,改制就没有消灭企业的主体资格。

在(2018)辽02民终417号判决书,有这么一节关于“公司改制”的事实:

1997年12月6日,大连亿达总公司向甘井子区体制改革委员会申请将其改制设立为大连亿达集团有限公司,并由改制后(公司)对大连亿达总公司目前的债权债务全权负责,出具了《关于大连亿达总公司实行公司制改制的请示》。1997年12月11日,大连市经济体制改革委员会作出大体改委发[1997]100号《关于大连亿达总公司实施公司制改制的批复》,同意大连亿达总公司改制为有限责任公司,改制后公司名称为大连亿达有限公司。鉴于该公司改制后将作为组建的大连亿达集团的核心企业,公司改制可与组建企业集团一并办理,公司改制后名称为大连亿达集团有限公司。之后,1997年12月12日,大连亿达总公司被注销。

特别注意最后,这家公司被注销了。

那么,大连亿达总公司的民事主体资格算是消灭了吗?

依照通常的理解,一家公司在企业登记机关注销了,那么就意味着主体资格消灭了,似乎这是没有疑义的。但是,回头再看一下《民法典》这个第五十九条,会发现法律用的不是“注销”这个词语,而是“终止”这个词语。

而且,在民商事领域里,凡事要具体情况具体分析,不要简单化地去套用一些定律。

在这个案件里,关于大连亿达总公司的改制,在体制改革委员会的批复里,对于整个改制过程是有一个详尽的描述的,特别是“公司改制可与组建企业集团一并办理,公司改制后名称为大连亿达集团有限公司”这一句,按正常的语文理解来看,大连亿达总公司并没有被终止,仍然是一种改制的性质,并且最终被改制为大连亿达集团有限公司。

基于这个分析,此案二审法院对这节事实的认定是这样的,法院认为,《中华人民共和国民法总则》第五十九条规定,法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭。大连亿达总公司进行公司制改制后,由改制后企业承担大连亿达总公司的债权债务,又因公司改制与组建企业集团一并办理,故将大连亿达总公司注销,该注销并非法人终止时的注销,不能产生法人主体消灭的法律后果。

董事监事,有股东会决议,有工商登记;但,高级管理人员是什么?

合伙指南 | 作者:李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号405篇文字

董事监事,有股东会决议,有工商登记;但,高级管理人员是什么?

高级管理人员,和普通员工不同,特别是根据公司法的特别规定,高级管理人员对公司负有勤勉义务和忠实义务。假如劳动合同、公司章程、员工手册等没有特别有效的设置的,那么不属于高级管理人员的普通员工,对公司是不负有前述的勤勉义务和忠实义务的。

因此,确认哪些职位和职务的员工是高级管理人员,对于公司的管理是有重要意义的,即公司可以高级管理员工的身份依法进行管理,否则就很可能因为不合理的预期而产生管理上的混乱。

那么,高级管理人员究竟是哪些职务或职位,又怎么确定呢?或者,从普通员工角度来看,又怎么否认这一身份呢?今天就来聊一聊这个话题。

插一句,前几天连写了几天学习《民法典》的笔记(就算是笔记吧),在此特别声明一下,这个只是我个人翻读时的一些随手记录,不一定准确,更不一定完整,请各位读者不要把这些笔记当作任何参考。

另外插一句重复的提示,近来还是有人在各类平台私信我,向我咨询法律问题,我再重复一句我在某博上的简介:不提供免费法律咨询,不随便提供法律服务。本人公开的联系方式,仅仅是联系业务或联系合作的联系方式。

公司搭内部基本架构时,有些内容已经成为一种商业常识,比如内部必须设置股东会、董事会、监事会这“三会”,股东会需要确定董事、监事和法定代表人,然后由董事会或公司章程确定公司总经理、财务负责人。

这些常识,法律上的定义是明确的,而且都是必须通过程序才能操作的。另外,董事和监事还需要办理企业登记备案。因此,在这些方面,除了因为操作不规范或者内部股东发生矛盾的以外,很少有无法确定哪些人是董事或者监事的这种问题。

但是,高级管理人员,这个词语就不一样了,它在立法上就留了灵活的开口,而且也不是企业登记备案必须登记的事项。再加上现代企业内部职务和职位的丰富多样。于是,这个高级管理人员的确定,或者说,怎样在法律上确定谁是公司的高级管理人员,有时会成为部分企业忽视的事情。

我们经常会说公司里有“董、监、高”人员。这个说法是从哪里来的?是从公司法里来的。

《中华人民共和国公司法》首先在第十一条里提到了“高级管理人员”这个概念。第十一条规定,设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

先来看看,相对于普通员工,具有高级管理人员身份的人,在《公司法》上有哪些额外的较重的法律责任和义务:

  1. 高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。假如因此给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。
  2. 股份有限公司的高级管理人员,在股份转让上有限制:高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。离职后半年内,不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。
  3. 高级管理人员在任职期间出现《公司法》第146条第一款所列情形的,公司应当解除其职务。《公司法》第146条的内容是不得担任公司的董事、监事、高级管理人员的情形,包括:(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力;(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年;(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。
  4. 高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。
  5. 高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。
  6. 高级管理人员不得有下列行为,否则所得的收入应当归公司所有:(一)挪用公司资金;(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;(三)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;(五)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有;(七)擅自披露公司秘密;(八)违反对公司忠实义务的其他行为。
  7. 高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。
  8. 股东会或者股东大会要求高级管理人员列席会议的,高级管理人员应当列席并接受股东的质询。
  9. 高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料,不得妨碍监事会或者监事行使职权。

看看上面,高级管理人员基于《公司法》所承担的责任和义务,几乎和董事监事是快齐平的。但是,从公司内部权力机制来说,高级管理人员的权力等级是低于董事和监事的。

有一个法律认知要提示一下,高级管理人员,这个身份,是一种带有《公司法》属性的身份,不是劳动法上的身份。假如能够把握住这个关键点,在公司实务操作过程中,有关高级管理人员的事务处理,就可以少走很多错路。

高级管理人员,这个身份的确认,相比于董事和监事而说,是带有相当大的灵活性,或者说是模糊性的。

根据《公司法》的规定,选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,都是由公司的股东会来决定的。这个程序是相当明确的。同时,董事、监事一旦有效确定后,依照公司登记管理条例的规定,是必须要进行企业登记备案的。所以,除了公司内部有些特别混乱之外,公司谁是董事和监事,基本上是没有异议的。

但是,高级管理人员就不同了,不是必须进行企业登记备案的事项,全依赖公司内部自己的管理来确定。

之所以有相当多的公司,对于“高级管理人员”的管理失去准星和存在混乱不清的认识,根据我工作和研究中所了解到的实务情形,可能主要包括这3个原因:

  1. 很多公司,把高级管理人员归入了劳动关系管理的范畴,把《公司法》意义上的高级管理人员,变成了员工层级的高级管理者;
  2. 没有统一的高级管理人员范围的定义和规范,默认将“高等级岗位人员”视为高级管理人员;
  3. 没有遇到过因此产生的法律冲突和损失,所以不关心这方面管理的合理和合法。

《公司法》中,关于“高级管理人员”的定义是有单个条文的,《公司法》第261条规定,高级管理人员,是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

按照《公司法》这个关于“高级管理人员”的定义,公司高级管理人员包括这几类人:

  1. 公司的经理;
  2. 公司的副经理;
  3. 公司的财务负责人;
  4. 上市公司董事会秘书;
  5. 公司章程规定的其他人员。

分别来看一看。

  • 公司的经理,应当是指公司的总经理。不是公司里在职位抬头里包括了“经理”字样的都是《公司法》此处规定的“经理”。
  • 同样,公司的副经理,也应当是指公司的副总经理。
  • 无论是经理还是副经理,这里都不应当直接包括公司的各类部门的部门经理。
  • 公司的财务负责人,这个不太容易理解错,当然,现在流行的职位称呼有财务总监等。
  • 上市公司董事会秘书,不是一般意义上的“秘书”,是上市公司特别设置的一个重要管理岗位,级别相当于公司副总经理以上。这个也不容易搞错,因为这是要专门设置并且报备交易所的。
  • “公司章程规定的其他人员”,这就是立法上留下的自由空间,公司股东会可以在合理的前提下,通过公司章程中加设条款的方式,将公司一些重要的岗位或职务的人员确定为高级管理人员。

立法的一个永远无法解决的痛点,就是不可能完全预测到现实的变化和丰富度,更不可能事先为所有的变化细节规定好对应的法律规范。

《公司法》关于“高级管理人员”的定义,也是这样。看上去还算完整的一个定义,一到现实里,就开始混沌起来了。

先问一个问题:公司销售总监,是不是《公司法》上的高级管理人员?

再问一个看上去有点儿头晕的问题,下面这些职位的人,算不算《公司法》上的高级管理人员?

  • CAO-Chief Administrative Officer首席行政官
  • CBO-Chief Business Officer首席品牌官
  • CCO-Chief Cultural Officer首席文化官
  • CEO-Chief Executive Officer首席执行官
  • CHO-Chief Human Resources Officer首席人事官
  • CIO-Chief Information Officer首席信息官
  • CRO-Chief Research Officer首席研究官
  • CKO-Chief Knowledge Officer首席知识官
  • CMO-Chief Marketing Officer首席市场官
  • CNO-Chief Negotiation Officer首席谈判官
  • CTO-Chief Technology Officer首席技术官
  • CLO-Chief Legal Officer首席法律官
  • COO-Chief Operating Officer首席运营官
  • CPO-Chief Public Relation Officer首席公关官
  • CQO-Chief Quality Officer首席质量官
  • CSO-Chief Solving Officer首席问题官
  • CUO-Chief User Officer客户总监

还有一些公司,可能产品线比较复杂,也可能是受了外国公司内部治理架构的影响,会在公司内部按照不同的事业区划分开来,每个事业区分别设置总裁、副总裁等职位。这些人,也算不算是《公司法》意义上的高级管理人员呢?

可能有读者会说,根据《公司法》的定义,这些丰富多样的职位,只要在公司章程里规定了是高级管理人员,那就是高级管理人员,如果公司章程里没有规定,那就不算。

问题是,我就没见过有几家公司的章程里专门规定除了经理、副经理、财务负责人、上市公司董秘以外的人定义为公司高级管理人员。

那么,是不是公司章程里没有规定的就不算公司高级管理人员呢?假如严格按照《公司法》的那个定义条款来单纯进行文字解释,那么肯定是不算的。但是,我就看到部分人民法院作出的判决里并不是这么理解的。

当然,法院的判决也是会有少部分有些错的,这很正常。但我要说的关键是,在经营和管理公司的过程中,在公司内部治理中,如果有可能,我们要尽量减少这些没有必要的不确定性,因为企业内部管理不能依赖于法院打官司上。所以,我强调的,不是在遇到诉讼时该从哪个方面把模糊之处分析出对自己有利的解释,我强调的是发现这些问题怎样在内部治理和管理中将之消弭。

花开两朵,各表一枝。从公司和员工的角度来看,这个高级管理人员身份的确认是重要的。

从公司的角度来看,假如某个内部员工事实上在执行的是公司高级管理的职责,有着与职责相匹配的权力和收入,那么公司就有理由期待这个员工以高级管理人员的身份要求自身而遵守公司法的相关规定。这时,公司需要以公司章程或其他有效法律文件的方式在法律上确定其属于“《公司法》上的高级管理人员”的身份,并且对他(她)的管理应当有别于普通员工。

否则,一旦这个事实上履行或执行着高级管理人员职责的人员出现了违反公司法的情形时,公司可能会因为无法证明其有高级管理人员身份而无法在法律上有效进行追责和制约。

从员工的角度来看,假如自己明确被公司纳入了高级管理人员的行列,那么就可以及时判断自己的职位和收入是否真的属于高级管理人员,同时可以对自己的行为按照公司中关于高级管理人员的要求进行规范。

否则,只是挂名一个高级管理人员的职位而事实上根本没有相应的权力和薪酬,那么一旦公司将某个损失的锅扣过来,很可能需要承担事实上很不公平的法律责任。当然,看到过一些案例,部分法院在这个问题上会考察职务或职权的实际情况而不是单看挂名。

这个问题虽然看上去复杂,但是解决起来,其实并不复杂,关键是能够意识到这个问题。解决的思路,要根据各公司的具体情况去操作,但大致的思路建议如下:

  1. 在公司章程里,对于公司哪些职位属于高级管理人员进行明确的规定;
  2. 原则上,公司的高级管理人员,应当由公司的董事会或执行董事进行聘免;
  3. 应当将高级管理人员职务的聘免,与其劳动关系的处理,从逻辑和流程上区分开来;
  4. 一些基本概念要清晰,不要形成乱用的坏习惯。比如,有些公司,把董事和监事也称为高级管理人员,这就是自己把自己脑子搞混的一种办法。

有时,我也在想,很可能是当初立法时没有找到其他合适的词语,所以用了这个“高级管理人员”的词语。这个词语,假如你没有专门去注意过《公司法》里的这个定义,那么从一般语境里它也是有平常的理解和解释的,就是公司里面管理层级较高的人员嘛,这可能也是很多公司管理者对这个词语产生误解的原因之一。所以,我在本文中,采用了“《公司法》意义上的高级管理人员”,目的也是为了避免这种普通语义的影响。

假如,我是说假如啊,在法律里,把这个“高级管理人员”,改成“公司法责任人员”,我估计吧,很多人立即就会认真对待起来了,这就是语言的力量。

聊民法典10:被宣告死亡,人又回来了,原来的婚姻关系恢复吗?

合伙指南 | 作者:李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号404篇文字

聊民法典10:被宣告死亡,又回来了,原来的婚姻关系恢复吗?


第三节 宣告失踪和宣告死亡

第四十条 自然人下落不明满二年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人为失踪人。

第四十一条 自然人下落不明的时间自其失去音讯之日起计算。战争期间下落不明的,下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算。

20多年律师生涯,孤陋寡闻,一个宣告失踪或宣告死亡的案件都没听说过。至于,宣告死亡的人又回来的事情,我只在影视作品里看到过,比如《国土安全》第一季开始,男主角,一个被宣告死亡的士兵,回来了,而这时候,他的妻子和他的好朋友已经建立了亲密的关系。

宣告失踪的作用:由人民法院宣告自然人失踪,以结束失踪人财产无人管理以及其应当履行的义务不能得到及时履行的不确定状态,保护失踪人和利害关系人的利益,维护社会经济秩序的稳定。

下落不明,是一种连续失去音讯的状态。

利害关系人是哪些人?

根据应当已经失效的《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第24条的规定,申请宣告失踪的利害关系人,包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。

这个已经失效的司法解释中,对于利害关系人的定义似乎也是一种开放性的,文字表述是“包括谁谁谁”,没有表述为“是谁谁谁”。这个司法解释,法律界是比较一致认可的。

虽然我没有看到过具体案例,但是根据民商法领域其他内容里的“利害关系人”的习惯性定义来判断,利害关系人,原则也可以包括债权债务人,或者至少是重大债权人和重大债务人。具体还是要个案分析才可以。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》中有关的规定,宣告失踪案件的程序性要求是:

  1. 第一百八十三条 公民下落不明满二年,利害关系人申请宣告其失踪的,向下落不明人住所地基层人民法院提出。
  2. 申请书应当写明失踪的事实、时间和请求,并附有公安机关或者其他有关机关关于该公民下落不明的书面证明。
  3. 人民法院可以根据申请人的请求,清理下落不明人的财产,并指定案件审理期间的财产管理人。
  4. 失踪人的财产代管人经人民法院指定后,代管人申请变更代管的,比照民事诉讼法特别程序的有关规定进行审理。申请理由成立的,裁定撤销申请人的代管人身份,同时另行指定财产代管人;申请理由不成立的,裁定驳回申请。失踪人的其他利害关系人申请变更代管的,人民法院应当告知其以原指定的代管人为被告起诉,并按普通程序进行审理。
  5. 寻找下落不明人的公告应当记载下列内容:(一)被申请人应当在规定期间内向受理法院申报其具体地址及其联系方式。否则,被申请人将被宣告失踪、宣告死亡;(二)凡知悉被申请人生存现状的人,应当在公告期间内将其所知道情况向受理法院报告。
  6. 人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后,作出判决前,申请人撤回申请的,人民法院应当裁定终结案件,但其他符合法律规定的利害关系人加入程序要求继续审理的除外。

第四十二条 失踪人的财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人代管。
代管有争议,没有前款规定的人,或者前款规定的人无代管能力的,由人民法院指定的人代管。*

第四十三条 财产代管人应当妥善管理失踪人的财产,维护其财产权益。
失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用,由财产代管人从失踪人的财产中支付。
财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的,应当承担赔偿责任。

第四十四条 财产代管人不履行代管职责、侵害失踪人财产权益或者丧失代管能力的,失踪人的利害关系人可以向人民法院申请变更财产代管人。
财产代管人有正当理由的,可以向人民法院申请变更财产代管人。
人民法院变更财产代管人的,变更后的财产代管人有权请求原财产代管人及时移交有关财产并报告财产代管情况。

宣告失踪,与宣告死亡不同的是,宣告失踪状态下,法律上认为自然人仍存活,仍然有结束失踪状态回来的情况。所以,宣告失踪状况下,被宣告失踪的人,他的民事主体资格是继续存在的。也因此,有了财产代管制度。所谓“代管”,就是代为管理,代为被宣告失踪的人管理。

《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第30条第1款规定:”人民法院指定失踪人的财产代管人,应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。没有民法通则第二十一条规定的代管人,或者他们无能力作代管人,或者不宜作代管人的,人民法院可以指定公民或者有关组织为失踪人的财产代管人。

“失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用”中的“其他费用”,根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第31条规定,包括赡养费、扶养费、抚育费和因代管财产所需的管理费等必要的费用。

为什么只是在“故意或者重大过失”的情况下,财产代管人才承担赔偿责任?因为,代管是无偿的。

倒推,代管不可以要求酬劳。

假如财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的,那么,谁来起诉财产代管人要求赔偿呢?应当是宣告失踪人的利害关系人。

第四十五条 【失踪宣告撤销】失踪人重新出现,经本人或者利害关系人申请,人民法院应当撤销失踪宣告。
失踪人重新出现,有权要求财产代管人及时移交有关财产并报告财产代管情况。

已经被宣告失踪后,失踪人重新出现,宣告失踪并不自然失效,而是需要人民法院经申请而撤销失踪宣告。但是,失踪人重新出现后,即有权要求财产代管人及时移交财产,而不是等到法院宣告撤销。

第四十六条 自然人有下列情形之一的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡:
(一)下落不明满四年;
(二)因意外事件,下落不明满二年。
因意外事件下落不明,经有关机关证明该自然人不可能生存的,申请宣告死亡不受二年时间的限制。

第四十七条 对同一自然人,有的利害关系人申请宣告死亡,有的利害关系人申请宣告失踪,符合本法规定的宣告死亡条件的,人民法院应当宣告死亡。

第四十八条 被宣告死亡的人,人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期;因意外事件下落不明宣告死亡的,意外事件发生之日视为其死亡的日期。

第四十九条 自然人被宣告死亡但是并未死亡的,不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。

第四十六条中的“下落不明”的时间的计算,应当同样按照第四十一条的规定,即自然人下落不明的时间自其失去音讯之日起计算。战争期间下落不明的,下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算。

第四十六条从结构上来规定了2种情形,一种是没有意外事件而下落不明的,另一种是因意外事件而下落不明的。

利害关系人的范围,与申请宣告失踪的利害关系人相同。

《民事诉讼法》第一百八十五条规定,人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后,应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期间为三个月,宣告死亡的公告期间为一年。因意外事故下落不明,经有关机关证明该公民不可能生存的,宣告死亡的公告期间为三个月。公告期间届满,人民法院应当根据被宣告失踪、宣告死亡的事实是否得到确认,作出宣告失踪、宣告死亡的判决或者驳回申请的判决。

寻找下落不明人的公告记载内容,与前述宣告失踪中的规定相同。

因意外事件下落不明宣告死亡的,意外事件发生之日视为其死亡的日期,而不是意外事件结束之日。

第四十九条“自然人被宣告死亡但是并未死亡的,不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。”,是一个最容易出戏剧性争议的条款。

仔细看一下这个第四十九条的条款用词,就可以发现这个条款的一些内涵。“不影响效力”,而不是“有效”。意味着,在宣告死亡期间实施的民事法律行为并不一定是有效的,细分有两种可能:

  1. 实施的民事法律行为,依照其他法律法规,本身就是无效的,与其是否被宣告死亡没有直接关联。
  2. 实施的民事法律行为,与宣告死亡所导致的法律后果相冲突,有可能被法院认定为无效,但是不一定必然是无效,还是要具体案件来判断。

第五十条 被宣告死亡的人重新出现,经本人或者利害关系人申请,人民法院应当撤销死亡宣告。

第五十一条 被宣告死亡的人的婚姻关系,自死亡宣告之日起消除。死亡宣告被撤销的,婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复。但是,其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。

第五十二条 被宣告死亡的人在被宣告死亡期间,其子女被他人依法收养的,在死亡宣告被撤销后,不得以未经本人同意为由主张收养行为无效。

第五十三条 被撤销死亡宣告的人有权请求依照本法第六编取得其财产的民事主体返还财产;无法返还的,应当给予适当补偿。
利害关系人隐瞒真实情况,致使他人被宣告死亡而取得其财产的,除应当返还财产外,还应当对由此造成的损失承担赔偿责任。

第五十条至第五十三条,是关于撤销死亡宣告以及其相应法律关系处理。

第五十一条是关于婚姻关系的处理。没再婚的,除了向登记机关书面声明不愿恢复的以外,婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复。

梳理一下:

  1. 被宣告死亡的人,人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期;因意外事件下落不明宣告死亡的,意外事件发生之日视为其死亡的日期。
  2. 宣告死亡,是一种法律上拟制死亡,在法律上视为自然人死亡。
  3. 被宣告死亡的人的婚姻关系,自死亡宣告之日起消除。
  4. 婚姻关系消除时间:1)不是因为意外事件下落不明的,婚姻关系于人民法院宣告死亡的判决作出之日消除;2)因意外事件下落不明宣告死亡的,意外事件发生之日婚姻关系消除。
  5. 死亡宣告被撤销的,若另一方没有再婚并且也没有书面声明不愿意恢复关系的,那么婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复。
  6. 死亡宣告被撤销的,若另一方再婚的,婚姻关系不恢复。
  7. 死亡宣告被撤销的,若另一方向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复婚姻关系的,婚姻关系不恢复。

第五十二条的规定,是对《中华人民共和国收养法》第十条的特别解释,因为《收养法》第十条规定“生父母送养子女,须双方共同送养。生父母一方不明或者查找不到的可以单方送养。”

第五十三条中的“依照本法第六编取得其财产”,是指依照本法中继承相关的规定取得财产,也就是遗产分配取得财产。

第五十三条中的“适当补偿”,具体事情具体处理,在法院裁判时也是在法官的自由裁量范围里。之所以不是原价补偿,也是考虑到宣告死亡后的遗产分配,也属于合法取得,假如某些财产正常使用产生的消耗也要补偿,那么情理上不平衡。


小结:《民法典》第一编“总则”之第二章“自然人”之第三节“宣告失踪和宣告死亡”,与现行《民法总则》基本一致。