合伙指南 | 作者：李立律师
这是李立律师博客和合伙指南公众号第872篇文字
无偿转让股权并仍由原股东代持，法院认定为赠与合同，可依法撤销
一
股东将部分股权转让给新任的公司总经理，但是股权仍由原股东代持，双方签署的这份合同名称是《股权转让及代持协议》。
后来，股东以发现公司总经理存在严重损害公司利益的行为为由，起诉到法院，要求撤销这份《股权转让及代持协议》。
这个案件有意思的地方是：法院认为这份股权代持协议，实质上是赠与合同。于是按照法律关于赠与合同的规则进行了认定和判决。
从商业或者管理的角度来看，大股东和公司总经理之间的这份《股权转让及代持协议》，更多的意思是一种带有股权激励意味的协议。或许，双方在签订这份协议的时候，并没有想到这份协议是可以撤销的，而且也不会想到是因为被认为是赠与合同而被撤销的。这里面，其实是有法律理解缺失的，特别是对于公司总经理而言，当初接受这份协议，并不是最优的选择。
对于法院来说，这个案件中对于赠与合同的认定是非常精准，没有陷进股权代持的法律关系中去。
今天就来聊一聊这个案件和里面可以吸取的经验和教训。
二
案件的基本事实情况
甲公司于2015年2月9日登记成立，注册资本5,000万元。甲公司创立时为 两名股东，后来一名股东将其全部股权转让给另一名股东，也就是本案的原告陈某，陈某由此成为甲公司唯一的股东，持股100%。
2015年7月1日，被告张某到甲公司任职，担任总经理，负责财务等各项日常工作，并按月领取薪酬。
张某担任总经理两年后，在2017年7月17日是，原告陈某与被告张某签订《股权转让及代持协议》，约定：“原告为甲公司唯一股东，持有注册资本100%股权，注册资本5,000万元，已全部实缴到位，鉴于被告在甲公司设立及改造经营过程中工作贡献，原告自愿将甲公司4%股权从原告所持有总股权中无偿转让给被告，并接受被告委托代持，被告同意受让4%股权并委托原告代持;协议另约定，被告在职期间，须对原告的甲公司负责，不得产生严重危害甲公司利益的行为及后果。”
2017年7月27日，原告陈某又将其51%股权转让给案外人B公司。于是，甲公司的登记资料上：原告持股49%，B公司持股51%。张某的4%股权由于是由原告陈某代持的，所以并不显示在甲公司的企业登记信息上面。
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