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合伙指南 | 作者：李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号第507篇文字

对赌协议里的现金补偿，是违约金吗？有判决说是，有判决说不是

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一

对赌协议里，有2个条款是投资人必须要求写的，一个是对赌失败时的回购条款，一个是业绩不达标时的补偿条款。

在这类补偿条款里，有以股份进行补偿的，有以现金进行补偿的，也有两者结合式进行补偿的。但是，假如对赌失败也约定有补偿的，那么通常来说，在投资人退出的情况下，只有现金补偿这种形式，因为这种退出的时候投资人已经不要公司的股份了。

在对赌协议里的补偿条款，是和业绩承诺等条款相配套的，其合同基础是双方对于股权价值的预估。在业绩不达标时，或者在后来的投资人取得股权的价格低于前面的投资人取得股权的价格的，那么就理解为前面的投资人所持有的公司股权的价值受到了贬损，因此约定老股东要对投资人进行相应的补偿。

那么，对赌协议里的现金补偿条款，是不是一种形式的违约金呢？

为什么会提到这个问题呢？是因为我研究这方面的实务内容时，偶然发现某法院的判决中将这个现金补偿理解为是一种违约金，对我原有的想法有所冲击。

今天，我写本文有两部分内容：

1. 介绍2个判决。这2个判决中，对于这个问题的理解是完全相反的，一个认为不是违约金，另一个认为是违约金。说明司法领域内，对这个问题并不是完全统一的。
2. 聊一聊，面对这样的司法理解现状，在操作对赌协议中该如何应对？

（更多…）

1、提供双方之间完整的聊天记录，不能把部分段落或语句摘出来提供。

2、自己的微信号，必须保证是自己所有的，在法庭上要演示登陆自己微信号的过程。尽量用自己的手机号注册微信，手机号也最好是自己身份证申请的，否则证明起来会繁琐。

3、不仅要提供聊天记录，还有提供对方的微信个人信息界面，帮助法庭能够确认对方的真实身份。

4、通常来说，提交微信证据，必须提交所使用的手机给法庭，不能自行导出到U盘等交给法庭。

诉讼事项比较重大的，建议一定要去公证处做个保全公证。做保全公证，也要完整记录全部公证，不能只公证一部分聊天内容。聊天过程中的图片、视频、语音，可以和公证人员商议刻录进光盘等电子介质上保存。

5、平时，清理微信时，留个心眼，否则一旦日后想用微信内容当作证据，后悔也来不及，因为腾讯公司明言他们是不保留这些记录的。

6、最后，最重要的是，要事、大事、商务事宜，最好不要依赖有微信记录，合适的方式，仍然是纸上落笔形成合同、协议、承诺书等等书面文件。

深圳市宝安区司法局于2020年8月28日发布了《关于企业刑事合规独立监控人选任及管理规定（试行）》，是一项新的试点。

所谓“独立监护人”，是指受犯罪嫌疑企业委托，对企业刑事合规情况进行调查、规划、监督的律师事务所。律师事务所由当地区司法局和区检察院选任。

虽然在文件中没有提到检察院一定会对于单位犯罪作出不起诉的决定，但是文件开头第一条就规定了文件的目的：即为进一步发挥法律监督职能，激励企业合规经营，为企业健康发展提供有力司法保障…… 所以，这个目标是向着对有犯罪嫌疑的企业公司在采取合规整改措施时给予不起诉的结果。

企业刑事合规监控的基本容是：独立监控人应就企业刑事合规情况进行调查，协助犯罪嫌疑企业制定合规计划以及协助区人民检察院监督合规计划的执行，并针对其履职情况、企业刑事合规建设出具阶段性书面监控报告，作为区人民检察院作相应处理决定的参考。

这个试点是有一定法律依据的，在现行刑事诉讼法里一直有着检察机关可以根据当事人的认罪悔罪态度而依法从宽处罚的依据。

这项法律制度试点，也是国家近年关于营造更好发展环境支持民营企业改革发展的政策的具体体现之一。

但是，这个制度也是存在着一定的风险的，需要更完备的制度修正和监督。可能正是考虑到这一点，采用了在深圳宝安区试点进行的方式进行测试。效果如何，还是要看实践的总结。