私募投资基金监督管理条例出台，罚款升到100万？

合伙指南 | 作者：李立律师

这是李立律师博客和合伙指南公众号第1296篇文字

私募投资基金监督管理条例出台，罚款升到100万？

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前天在和一位客户微信聊天时，他提到了最近刚刚出台的《私募投资基金监督管理条例》，说是相关违法罚款额度提到了100万元人民币，问我这个新出台的法规会对私募基金实务有什么影响。

微信里并不方便回答这种事情，于是我后来整理了一些初步的“学习体会”，分享给了他：

一、从立法上来说，这个条例是“把中间层补齐”了

关于私募投资基金的法律规范，过去有顶层的人大出台的“法律”，也有证监会出台的“部门规章”，但是没有这两者之间的国务院“行政法规”。

其实，有些事项，有法律，没有行政法规，也是可以的。

问题是，原来关于这个事项的法律过于简略了。

2012年，《中华人民共和国证券投资基金法》修订时，将私募投资基金的内容增加了进去，但也只有1180字（注：这部法律2万余字）。

2012年这次立法修订时，立法机关也知道这1180字是远远不足以规范私募投资基金的各方面法律行为的，所以在修订时还增加了一句“对非公开募集基金的基金管理人进行规范的具体办法，由国务院金融监督管理机构依照本章的原则制定”。这，就是《私募投资基金监督管理条例》出台的立法由来。

二、这个条例的出台，并没有废止证监会之前相关的部门规章

2014年6月30日，中国证券监督管理委员会第51次主席办公会议审议通过的《私募投资基金监督管理暂行办法》，并没有因为本次国务院发布的条例就废止。

之前立法过程中，有的意见希望国务院出台的条例能够“一统江湖”，把证监会的相关部门规章和基金业协会的相关指引都整合起来。现在看来，立法机关并没有采取这个立法思路。

也正因为这样，所以《私募投资基金监督管理条例》出台后，仍然需要下一级规范文件的化。证监会将会通过修订《私募投资基金监督管理暂行办法》的方式，来细化相应的监管要求。所以，目前为止，建议不要匆忙预判未来具体监管要求的变化，但要随时关注相关部门的动态。

三、设置了相关从业人员永久禁入的制度

《条例》第九条规定可不得担任私募基金管理人的董事、监事、高级管理人员、执行事务合伙人或者委派代表的7种情形。其中，第5种情形是：

“因违法行为被开除的基金管理人、基金托管人、证券期货交易场所、证券公司、证券登记结算机构、期货公司以及其他机构的从业人员和国家机关工作人员”

可以注意到，这里没有期限的限制。这也就意味着是这类人群永久不得担任私募基金管理人的董事、监事、高级管理人员、执行事务合伙人或者委派代表。

四、处罚升级

《条例》中的违法罚款数额提升了上去。这也是立法的需求之一。因为，行政罚款的数额是根据不同立法级别有上限的。

国务院关于进一步贯彻实施《中华人民共和国行政处罚法》的通知（国发〔2021〕26号）规定：

尚未制定法律、行政法规，因行政管理迫切需要依法先以部门规章设定罚款的，设定的罚款数额最高不得超过10万元，且不得超过法律、行政法规对相似违法行为的罚款数额，涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的，设定的罚款数额最高不得超过20万元；超过上述限额的，要报国务院批准。上述情况下，部门规章实施一定时间后，需要继续实施其所设定的罚款且需要上升为法律、行政法规的，有关部门要及时报请国务院提请全国人大及其常委会制定法律，或者提请国务院制定行政法规。

而《条例》是国务院制订的行政法规，因此罚款数额的上限就可以突破20万元了。

最高能够罚款到100万元人民币的，《条例》里有11种情况。

同时，需要特别提醒一句的是，证监会原来出台的《私募投资基金监督管理暂行办法》中设置的行政处罚，只要还没有修订同时也不和此次出台的《条例》冲突，那么理论上来说依然是有效可适用的。

粗粗学习一下，此次出台的这份《私募投资基金监督管理条例》，其中的监管要求对于行业内的人来说，几乎没有什么意外的内容，只是立法层次上去了，有些规定细化了、强化了。本来就规范操作的，可能只需要根据新规进行调整补充就可以了。本来就奔放操作的，那是要提起精神改进了，毕竟监管力度和处罚力度都明显上了一个台阶。