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怎样“开除”一名股东?

 

把“股东除名”这个内容整理一下:

  1. 股东除名,是指在某种情形下强制剥夺股东身份的行为。有严格的条件和程序要求,而且在某些细节方面法律规定目前尚不完全明确,所以要谨慎操作。
  2. 股东除名,在《公司法》里没有明确规定,是在最高人民法院的司法解释里出现的。

    2011年最高人民法院公布的《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第18条规定:有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,法院不予支持。

  3. 股东除名,除非章程另有约定,否则,仅限于在“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资”这种情形时可以使用。
  4. 股东除名,司法机关普遍认为应当排除拟被除名的股东的表决权,但应当通知其参加股东会并有权按照议事规则发表意见。
  5. 就除名一事作出股东会决议后,往往被除名的股东是不会签字的,所以一般来说工商机关是无法受理相应的变更登记的申请的,公司需要通过诉讼来确认股东会决议有效。
  6. 股东除名,事实上还要包括由此带来的股权处理问题,或者减资,或者其他股东出资弥补这部分并调整股权比例。假如选择减资,须严格按公司法要求走程序,包括公告通知债权人。
  7. 关于上面提到的司法解释,仍然有些未完全明确的,比如“合理期间”究竟多久、“部分出资,或者部分抽逃资金”能不能提起股东除名程序。这些内容,在诉讼中还是要看具体法院形成的理解,在公司操作时要尽可能严谨充分。

 

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普及一个法律常识:有违法,但合同未必就是无效

 

常识,也是分领域的。法律常识不等于生活常识,好多人习惯用生活常识去判断法律问题,大部分时候还是不会误差太大,但在具体问题方面容易出错,比如生活常识告诉我们,凡是违法的,肯定是得不到法律承认的,所有的相关行为都是无效的。但这个理解是完全错误的。我们先看个案例:

某公司有个厂房,就一个产证。按法律,一个产证下的房屋不能自行分割后卖给不同的人,但是这家公司就这样做了。后来闹上法庭,购买的人请求法院认定购房合同无效。

很多人以为既然一个产证不允许拆开来卖房,那这购房合同当然是无效的。可是,法院最后的结论是“违法,但是购房合同有效”。那这是什么道理呢?

这就涉及到一个法律常识,就是物权行为和合同债权行为相互独立的。用不太准确的通俗理解就是:合同是物权变更的原因,合同和物权变更是先后2个不同的法律行为,合同的有效性是按照合同法来判的,不是根据物权无法变更的结果来反推的。

延伸出来第二个法律常识,合同有效,和合同能不能实际履行,这也是两回事情,不能因为无法履行就认定合同无效。

假如你不是法律专业学习过,或许你对上面那个案例中的具体法理分析仍然会感到无法立即理解清楚,但是至少你要获得一个法律常识:“违法,但合同未必就是无效”。遇到类似问题,不要仅凭生活经验来判断,还是要求助专业人士的协助更为妥当。

 

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怎样自己做一杯茶餐厅式的浓郁奶茶?

如今,我在街上看到形形种种的奶茶店一点都提不起兴趣,偶尔会想起自己好几年前是怎么琢磨做出一杯茶餐厅式的浓郁奶茶。

那段时间里,我喜爱喝奶茶这种饮品。但是,我发现有些茶餐厅里提供的奶茶味道相当浓郁而且有点儿特别,和我自己在家用茶加奶、糖做出来的很不一样。于是,我开始做起各种尝试。

先是先后换了几种红茶,味道最浓郁的是某品牌的红碎茶,但是无论我是久泡还是煮,味道仍然和我在茶餐厅喝到的不一样。

接着,我通过资料搜集,发现加的奶是有讲究的。我原来试过的奶包括:鲜奶、奶粉、炼乳。可是我不知道还有一种“淡奶”,因为以往的生活环境里没见过这个。我买来了淡奶,加入了煮好的红茶,嗯,这种奶的香气确实就是外面茶餐厅提供的奶茶里的那股味。

奶的香味对了,但是这奶茶的味道总体还是有点不像。最后,我用了最简单的办法,就是增加红茶的用量。平时泡杯红茶的投茶量为基础,一开始用了双倍的投茶量,味道还是不对,于是3倍、4倍的尝试。到了4倍的投茶量,泡出来的红茶浓苦到无法入口,但是加入50%不到的淡奶以及大量的白糖后,我想要的味道出来了。

当时我是有点被惊到了,4倍的投茶量。这浓茶的浓度让我直接感觉到不健康了,觉得奶茶好喝的那种感觉也基本消失了。自那时起,我基本上就不喝奶茶了。喜欢,有时只因为没有深知。

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股东想退出公司,怎样操作更顺滑?

上市公司的小股东,可以在交易市场上随时卖出手中所持的股份。但是,对非上市的公司的小股东来说,要从公司退股就没有那么容易了。网上关于这方面的法律知识分享很多,其实归总来说就是3种:把股权卖给别人、公司减资、公司回购。但是这3种方式都是有难点的:

  1. 把股权卖给别人,那首先必须有人愿意买。作为公司的小股东,想卖出手中的股权,多半是因为不看好公司的现状和前景,所以这股权并不抢手,要找到接盘的人不容易。
  2. 公司减资,一是需要控股股东的同意,二是需要履行法定的公告通知公司所有债权人的程序。这么一公告,动静太大,公司的信用度、形象都会受到影响。所以正常开展业务的公司很少选择这种方式。
  3. 法定的公司回购,法律有明确的条件限制,只有少数几种情形下才能启用。通常情况下,很少能有条件启动这个程序。

这么一看,公司小股东要退出公司在操作上并不是那么随心所欲的。有的小股东对这方面不了解,在想退股时直接就向大股东提出退股,以为可以随时将手中的股权换为现金,是把事情想简单了。

事实上,小股东要退出公司很难的。只要原先没有协议约定,也没有出现法定回购的情形,那么只要没人愿意买你的股权,你就无法从公司退出来。那么,如果想要退出公司,怎么样才能操作得更为顺滑些呢?这里分享3个操作要点:

  1. 要找准退股的时机。如果没有股东以外的人愿意买你手中的股权,那么你就要想办法调动其他股东受让你的股权的意愿。这是谈生意,不能强求。其他股东没有义务一定要买你手中的股权。所以,不要在争执时提退股要求,最好是在争执还没发生之前就协商退股。
  2. 要在价值上涨阶段退股。如果公司状态是向下在走的,那么愿意接手你手中股权的意愿就会更少。
  3. 要使用谈判技巧和合理定价。你在提出协商之前要分析其他股东的具体情况,对于他们之间的关系要作出一个准确的判断,然后制定合适的谈判策略和合理定价,利用一切可以利用的因素,包括其他股东之间在控股权方面的微妙关系。

记住:退股,常常要比入股难,更需要头脑和眼光。

 

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绩效末尾=不能胜任工作吗?

 

绩效考核、末尾淘汰、解除劳动合同。有些企业仍然在进行这样的末尾淘汰制度。在管理上,似乎这样的制度有利于激励员工更加努力地投入工作,但是这个合情、合法吗?

先看一下这份法院判决中的摘录:

法院的判词认为,仅凭考核结果是绩效末尾,不能证明员工不胜任工作。

在讲座、咨询服务等场合里,我曾经拿出过这个判决摘录,不出所料,绝大多数人的第一反应是:法律不认可末尾淘汰制度。可是真的如此吗?我这里不讨论结论如何,仅仅提出几个问题来,若您有兴趣分析一下,应当会得出自己的结论并用于完善相应的管理制度之中去的。

  1. 假如你没有看到过上面这个判决摘录,那么你仔细地考虑一下,按照合情合理的角度,绩效考核排名末尾的员工就一定是表明他(她)不胜任这个工作吗?如果你认为是的,那么你有没有把握认为绝大多数的法官会自然而然地同意你的观点?
  2. 再用一点语法逻辑读读上面判决摘录中的划线部分,发现有“仅凭…,不能…”的句法。那么,法院是不是认为需要补充点其它东西就可以证明员工不胜任工作呢?
  3. 有没有可能是绩效考核制度本身的不完善造成了上面这个判决中公司的败诉呢?在这家公司的绩效考核末尾淘汰制度的文本中,只有“末尾”这类词,但是没有法律用语“不能胜任工作”。
  4. 根据劳动法,即使不胜任工作,也不能马上辞退,那么末尾淘汰制度还能合规地运行吗?如果能操作,该怎样的流程?
  5. 愿意深一步的,还可以考虑一下:1)这样不能被法院认定的管理制度是怎么制定出来的,是法务出了问题,还是HR出了问题,还是HR和法务之间缺乏有效机制?2)激励员工、人员有效流动更新,要达到这些管理目的,是不是一定要用末尾淘汰的制度?

 

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核心团队、股东、高管,这些你分得清吗?

  1. 身份感混乱,是我们在客户身上时常发现的问题,特别是一身兼数个身份的创始人、股东经常迷走于各种身份之中。我曾经打个比方,就是在家里经常分不清什么时候是儿子,什么时候又是爸爸。
  2. 身份感的混乱不是一个小问题:轻则把团队关系越搞越乱,该管的不管,不该管的努力管,各种决策和管理流程违规违法;重则无法准确自我定位,最后导致会对整个团队和项目失控。
  3. 那么,怎么样来解决这个身份感混乱的问题呢?首先,我建议各位用纸笔将自己身上在这家企业中的身份写下来,通常包括这些:股东、创始人、高管(董事、监事、总经理、财务负责人)、核心业务或技术人员、既不是高管也不是核心业务技术人员的员工。然后,在每个身份下写下职责、权利、义务。
  4. 特别要记住一个原则:在一个情境下只有一个身份。例如,在开股东会时,你就只能以股东的身份行使股东的权利、承担股东的义务,不要在股东会上讨论自己同时身兼的高管的工作内容。又比如,假如你是全职于公司的股东,那当你在为公司的日常经营管理提供劳动时,你就应当凭着员工的身份主张正常劳动关系下该有的所有权益,不要随便放弃应有的工资和奖金。
  5. 至于核心团队,不等同于原始股东,而是指具体负责公司经营管理的公司创始股东团队,经常在企业内部拥有一些不同于股东会的特别的地位。核心团队也不是指所有的高管,而是指享有股东级别决策权的高管。这中间也是有区别的,身份也不能混乱。
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注册公司时的名称核准,今后不再跑断腿

很多有过注册公司经历的人都知道,给公司起个名称是个费心费腿的事情。原先的操作模式是,先费尽脑力想出10几个、甚至更多的候选名称递交工商,工商审核后发现重名或不符合规范退回,然后再费尽脑力想候选名称再去工商办理。这个循环有的公司要转3轮以上,我见过核准公司名称就花掉整整2个月的极端情况。现在这样的情形将会一去不复返了。

近日,国务院发布了国发【2019】6号文,取消和下放一批行政许可事项,其中就取消了名称预先核准这一项行政许可事项,改为企业通过企业名称库自行拟定名称,然后在企业注册登记时一并核准。

今后,企业名称核准的方式是:

  1. 市场监管部门将向社会公开企业名称库,引导企业自行拟定符合规则要求的名称。
  2. 建立企业名称自主申报制度,明确企业名称禁限用规则,完善企业名称争议处理机制,加强对企业名称使用的监督管理。
  3. 简化优化工商登记程序,实行“一次性告知”,提高企业登记办理效率,保障企业自主选择名称。

特别提示:

  1. 此次改革,旨在改进管理方式和增加效率。企业业自行申报,并不是意味着企业名称核准不存在了,仅仅是预先核准流程没有了,但名称核准仍然存在,只不过是合并进企业注册登记流程里。在拟定名称时,这些法规仍然是要先好好看看的:《企业名称登记管理办法》《企业名称禁限用规则》《企业名称相同相近比对规则》
  2. 这次行政许可事项的取消,实践操作中会有个时间差,具体办理前还是要向所在市场监督管理机关详询流程。