股权代持这种方式是下下策,但为什么经常有人在使用?

从专业的角度来看,股权代持会引起权利和义务的不稳定,隐含无法控制的风险,对于公司而言更是增加了未来发展的某种可大可小之障碍,所以作为企业法律顾问在解答这类事项时总是倾向于建议我们的客户不要采取这种方式。理由很简单:

1、这是个本身会制造很多问题的方式。

用一个产生问题并充满风险的方式去解决一个现有问题,绝不是理性选择。

2、提出这个方式背后所隐含的实际需求,几乎都可以找到合理的的解决方式,并不需要使用股权代持这种方式。

股权代持的风险和问题至少包括但不限于如下情形:

  1. 对外而言,代持人才是法律意义上的股东。因此,代持人所做的,都将直接相对应股份的风险,比如被股权被查封;
  2. 代持人一旦突然离世,实际出资人还需要和代持人的继承人们产生确权的争议;
  3. 代持人如实际参与公司管理,其在股东会等内部机构中的表决或管理行为是不可控的;
  4. 代持人和实际出资人之间的关系,包括对代持人代持身份的确认,在许多情况下是需要公司其它股东来共同确认的,也就是说,为了代持,需要把所有其它股东拖进来;
  5. 公司想要挂牌或上市之类的,需要清理代持关系时,看着估值上去,代持人配合清理的难度就会上升,搞不好会直接影响公司的发展;
  6. 有些代持,其实是为了隐名,本身就是为了规避身份的某种违法情形,其中包含的风险更不可控。

股权代持,并不是什么金点子或好方案。之所以经常还会听到看到,那不过是2个原因:一是确实因为违法所以必须隐名,二是根本不了解在处理相应需求时法律工具的丰富性。再重复说一下,几乎所有特殊的安排或需求,完全可以通过其它更有效更合理的方案来解决,忘了股权代持吧。

股东可以要求公司回购自己的股权(份)吗?

在为很多企业做股权结构设计的过程中,经常有些股东会提出是否能够约定在某种情形下可以让公司回购股东的股权(或股份)。当然,法律规定在某种特殊情形下可以,专业的企业法律顾问都能详细地说出(详见以下内容)。但是值得注意的是,很多的股东或企业家的重点是怎样操作以便实现内部治理或发展合作方面的需求。在这里,特别提示各位的是,公司回购股权,这种方式“只有在法定特殊情形下才可以”,不应当把公司回购股份理解为是一种常用工具。公司在内部治理、发展以及退出机制等方面的需求完全可以通过其它成熟的方法来设计解决。

公司在什么情况下可以回购公司股东的股权(份)

一、有限责任公司

有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:

  1. 公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;
  2. 公司合并、分立、转让主要财产的;
  3. 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

二、股份有限公司

公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:

  1. 减少公司注册资本;
  2. 与持有本公司股份的其他公司合并;
  3. 将股份奖励给本公司职工;
  4. 股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。

公司因前款第1项至第3项的原因收购本公司股份的,应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后,属于第1项情形的,应当自收购之日起十日内注销;属于第2项、第4项情形的,应当在六个月内转让或者注销。

公司依照第一款第3项规定收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。

上海市工商局曝光典型虚假违法广告十大典型案例

上海市工商局于2015年12月31日发布虚假违法广告公告,曝光2015年上海市工商、市场监管部门查处的典型虚假违法广告十大典型案例,其中不乏新《广告法》所禁止的广告内容。违法广告涉及媒介覆盖电视、报刊、户外、店堂、网络等,还有以学生文具为载体发布的违法广告;既涉及与百姓生活密切相关的化妆品、食品、家居、家电等商品广告,又涉及医疗、教育培训、投资理财和招商等服务广告。

在公布的十大典型案例中,上海悉腾文化传播有限公司利用学生文具发布商业广告案,是上海市工商、市场监管部门查处的首例违反新《广告法》第39条规定在小学校园内开展商业广告活动的广告案件,具有一定的教育和警示作用。

据了解,2015年9月1日新《广告法》施行以来,上海市广告市场秩序总体稳定可控,9月至11月主要媒体广告的平均监测违法率为0.34%,继续控制在0.4%以下的低位。同时,工商、市场监管部门继续加大对虚假违法广告的处罚惩戒力度,新法施行以来已立案600多起。2015年,上海市工商、市场监管部门共查处各类虚假违法广告案件1983起,罚没款5557万元。

在公布典型违法案例的同时,上海市工商局呼吁广大企业自觉守法,并提醒市民加强防范,自觉抵制和举报各类虚假违法广告。

案件链接

广告名称:蓝夕投资

发布主体:上海蓝夕投资有限公司

2015年8月至11月,当事人利用自设网站宣传“全球最佳暴利投资品种,原油投资”等内容,广告中使用“最佳”用语形容其投资产品,违反新《广告法》第九条第三项的规定,被工商部门依法处罚款20万元。

广告名称:悉腾文化

发布主体:上海悉腾文化传播有限公司

2015年9月,当事人在上海市某小学派发印有“悉腾文化中心”字样及相关课外辅导课程等广告内容的文具垫板1000个(案值658元),此举违反新《广告法》第三十九条的规定,被工商部门依法处罚款658元。

广告名称:五行开运中国五大投资手串

发布主体:中元智合(北京)商贸有限公司

2015年3月至4月,当事人为销售木质手串投放电视广告,宣称5种手串为各类红木材质,其中一串为沉香材质,广告中含有“中国权威发行,都是卖29800元的价格”等内容。经查,手串检验报告显示仅有花梨木和紫檀木两款为红木类,其余3款为普通木材,且均不含沉香材质;当事人仅通过广告直销形式销售,并无所谓“权威发行”,也未曾以29800元价格销售(广告销售价格仅为1680元)。当事人的行为构成发布虚假广告,被工商部门依法处罚款9.9万元。

广告名称:茅乡牌贵宾用酒

发布主体:中元智合(北京)商贸有限公司

2014年6月起,当事人投放电视广告销售贵州茅台酒厂(集团)保健酒业有限公司生产的茅乡牌贵宾用酒,广告突出宣传“茅台集团改革,让消费者买得起名酒”“茅台集团及其贵宾用酒”等内容,但未明示茅乡牌贵宾用酒;广告画面多次出现茅台商标,虽然也出现茅乡商标,但字体小,很难看清。该广告对产品特征的表述不清楚、不明白,导致消费者误解和投诉,被工商部门依法处罚款5.04万元。

广告名称:华美医院

发布主体:上海华美医疗美容医院有限公司

2015年2月起,当事人利用其官网的二级页面和另一域名未经备案的网站,发布“上海市第九人民医院唯一指定单位——华美医疗美容医院,特需门诊”“第九人民医院咨询挂号中心,特需门诊021-32513348”等内容,以及圆形红字的第九人民医院院标,并设置“九院”等关键词对相关网页进行百度推广。当事人的上述行为未经上海交通大学医学院附属第九人民医院许可,系冒用他人名义的虚假宣传,被工商部门依法处罚款20万元。

广告名称:科勒橱柜

发布主体:上海精科建材有限公司

2015年7月至9月,当事人为销售科勒橱柜,委托发布户外广告。广告画面包含整体橱柜示意图,以及“抗油表面,只留乐趣,不留油腻”的广告语。经查,该橱柜产品仅在整体橱柜的不锈钢灶台背景墙上使用了抗油涂层,橱柜其余部分不含抗油涂层。广告内容违反新《广告法》第二十八条第二款第二项的规定,构成虚假广告,被工商部门依法处罚款82万元。

广告名称:韩束晒美白

发布主体:上海韩束化妆品有限公司

2015年3月至4月,当事人投放电视广告推销其化妆品“晒美白”,广告宣称(使用其产品)“越晒越白,越晒越润”。经医学专家证实,皮肤越晒越白的宣传违反目前已掌握的科学常识,当事人亦承认其产品无法使皮肤越晒越白。广告构成虚假宣传,被工商部门依法处罚款110万元。

广告名称:国美在线

发布主体:上海国美在线电子商务有限公司

2014年9月至今年3月,当事人自营销售某品牌空气净化器,在网页上展示产品的性能数据、检测报告截图和产品评价栏目等内容。经查,当事人对原始检测报告中的几项数据进行篡改,以此提升产品性能指标,截图数据与真实测试数据不符;当事人还与供货商联合,以虚构交易的方式产生虚假销售数据和买家好评。上述行为构成虚假宣传,被工商部门依法处罚款16万元。

广告名称:巨商智能科技

发布主体:巨商智能科技(上海)有限公司

2015年7月起,当事人印制宣传册并在杂志上投放广告,宣称“巨商智能科技(上海)有限公司是巨人国际控股集团有限公司控股”“公司先后引进美国、荷兰、德国、韩国等发达国家的先进技术”“作为曾经在保健品领域叱咤风云的巨人国际,选择在这一时机高调进入净水行业,具有划时代的领先意义”等内容。经查,所谓“巨人国际控股集团有限公司”是当事人股东之一于2015年4月托人代办在香港注册的企业,没有经营场所和固定资产,从未生产过任何产品;当事人的净水服务相关设备系从其他渠道购买,企业自成立以来未生产过任何产品,也未引进发达国家的先进技术。上述广告内容违反新《广告法》第二十八条第二款第二项的规定,被工商部门依法处罚款16.35万元。

广告名称:莜爱网络科技

发布主体:上海莜爱网络科技有限公司

2015年8月至9月,当事人在其销售场所所做的某品牌笔记本电脑宣传广告,其中含有“创新与服务品质No.1——华尔街日报”“中国笔记本品牌口碑第一——国家统计局中国统计信息服务中心”等内容。经查,上述广告内容中,“创新与服务品质No.1”应有适用范围“亚洲”和有效期限“2009年”,“中国笔记本品牌口碑第一”应有有效期限“2014年第二季度”。当事人未在广告中明确表示上述适用范围和有效期限,违反新《广告法》第十一条第二款的规定,被工商部门依法处罚款5万元。

非上市公众公司的关联交易和关联人

一、关联交易

关联交易是指公司及其控股子公司与关联人之间发生的转移资源或义务的事项。包括但不限于下列事项:

  1. 购买或销售商品;
  2. 购买或销售除商品以外的其他资产;
  3. 提供或接受劳务;
  4. 代理;
  5. 租赁;
  6. 提供资金(包括以现金或实物形式);
  7. 担保;
  8. 管理方面的合同;
  9. 研究与开发项目的转移;
  10. 许可协议;
  11. 赠与;
  12. 债务重组;
  13. 非货币性交易;
  14. 关联双方共同投资;

二、关联人

公司关联人包括关联法人和关联自然人。

(一)具有以下情形之一的法人,为公司的关联法人:

  1. 直接或间接地控制公司,以及与公司同受某一企业控制的法人(包括但不限于母公司、子公司、与公司受同一母公司控制的子公司);
  2. 关联自然人直接或间接控制的企业。

(二)公司的关联自然人是指:

  1. 持有公司5%以上股份的个人股东;
  2. 公司的董事、监事及高级管理人员;
  3. 上述人士的亲属,包括:父母、配偶、兄弟姐妹、年满18周岁的子女、配偶的父母、子女的配偶、配偶的兄弟姐妹、兄弟姐妹的配偶。

P2P监管细则(征求意见稿)提出12项禁止行为

银监会会同工业和信息化部、公安部、国家互联网信息办公室等部门研究起草了《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法(征求意见稿)》,并征求了相关部门的意见,现向社会公开征求意见。其中,除原则性地规定了网络借贷信息中介机构不得提供增信服务,不得设立资金池,不得非法集资,不得损害国家利益和社会公共利益之外,而专设条款提出12项网络借贷信息中介机构禁止从事的活动:

  1. 利用本机构互联网平台为自身或具有关联关系的借款人融资;
  2. 直接或间接接受、归集出借人的资金;
  3. 向出借人提供担保或者承诺保本保息;
  4. 向非实名制注册用户宣传或推介融资项目;
  5. 发放贷款,法律法规另有规定的除外;
  6. 将融资项目的期限进行拆分;
  7. 发售银行理财、券商资管、基金、保险或信托产品;
  8. 除法律法规和网络借贷有关监管规定允许外,与其他机构投资、代理销售、推介、经纪等业务进行任何形式的混合、捆绑、代理;
  9. 故意虚构、夸大融资项目的真实性、收益前景,隐瞒融资项目的瑕疵及风险,以歧义性语言或其他欺骗性手段等进行虚假片面宣传或促销等,捏造、散布虚假信息或不完整信息损害他人商业信誉,误导出借人或借款人;
  10. 向借款用途为投资股票市场的融资提供信息中介服务;
  11. 从事股权众筹、实物众筹等业务;
  12. 法律法规、网络借贷有关监管规定禁止的其他活动。

独角兽,神奇的虚无

2013年,风险创投专家Aileen Lee在一篇文章中选用了独角兽(unicorn)这个词语来形容那些估值10亿美元以上的科技创始企业,后来这个词风行于风险投资界和创业圈里。在此基础上,又发展出了“decacorn”、“hectocorn”的词语,前者是指100亿美元以上的,后者是指1000亿美元以上的。之所以当时Aileen Lee选取了这个词语,因为独角兽这个词语兼有“稀有”和“神奇”的意思,符合风投对这类企业的某种感觉或价值判断。

之所以“稀有”,是因为根据目前的历史上的各类文献的记录,几乎没有人见过这种神兽,一种据说头上长有独角的像白马一样的动物。古希腊的历史学家克特西亚斯在其书里将这种动物描述成一种生活在印度、南亚次大陆的“野驴”。试想一下,如果独角兽真是一种野驴,那么现在那些被称之为“独角兽”的企业们假如被称呼为“野驴企业”,那听起来会是一种什么感觉呢?正好最近关于驴皮的一种中药新闻也挺多的。

说到“神奇”,那是因为传说中独角兽有一身的神奇魔力,比如它的角可以解毒,它的血能起死回生。并且,传说独角兽对人类非常友好,最奇怪的传说是说它容易被处女吸引。过去企业论“优秀”与否,现在要追求“神奇”了。也只有神奇,才能将估值高速做大,也只有神奇,才能吸引投资者大量入局。

可惜,独角兽终究还是个神话中的动物,几乎可以说是虚构出来的。历史上,很多人造假做出独角兽来,最后都被戳破了谎言:“不是独角兽,只是兽”。

独角兽企业能带动振兴资本市场吗、能提升科技创新创业的热度吗?这可能要看后续的政策执行的具体情况而定了。但是至少,在我们国家正式的政策和法规中,并没有独角兽这个词语,我们是很严谨的。