作者： 李立律师

作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1324篇文字

很多人没搞明白，企业被合并了，原来签的劳动合同需要变更吗？

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企业合并或者分立了，原来签的劳动合同或者其它合同，需要签订三方协议变更吗？这个问题很多人都没搞明白。甚至，有些法律服务人员在网上给出的答案，都是错的。

法律上所讲的企业合并或者分立，是一个特别的操作。在这类操作中，至少会有一家企业主体会注销。

比如说，甲公司与乙公司合并，可以有两种模式：

第1种模式，甲公司和乙公司合并后成立一家丙公司，原来的甲公司和乙公司都注销掉。

第2种模式，甲公司吸收乙公司，乙公司注销掉，甲公司不注销。这种模式也称为吸收合并。

现实中，大多数合并，都是吸收合并。

分立，就比较好理解，就是一拆二或更多，原来的公司注销掉，成立了两家以上新的公司。

在合并或分立的过程中，有一个问题必须要解决掉，那就是即将被注销掉的那个企业和员工签订的合同、与其他第三方签订的各类合同该怎么办？

在这个问题上，很多实际操作的经办人，甚至法务，都认为需要对原来的劳动合同和其他合同进行变更。具体的方式，他们采取了确定变更协议，约定原来的合同权利义务变更转移给合并后的新的企业主体。

这样的理解，从法律上来说是错误的。

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作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1323篇文字

股东退出公司后，居然还有法律权利去查公司的账吗？有可能的

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有限责任公司，股东退出公司，是说股东把自己所有的股权转让给他人，或者通过减资的方式完全退出公司，不再持有公司的股权，不再具有公司股东的身份和资格。退出公司后，如果因为某种原因回过头，想查一查公司之前的财务资料，那么，还有没有这样的权利呢？

查阅公司财务账簿，是有限责任公司股东的一项法定权利，它是包含在股东知情权内的一项重要权利。

因此，这项权利，原则上必须是具备股东资格的人才能行使。

但是，有例外。

最高人民法院发布的司法解释中，有这样的规定，已经完全退出公司的股东，如果发现自己在持股期间合法权益受到损害的，可以请求查阅或者复制持股期间的公司特定文件材料。

确实，有客户向我咨询过这个问题，他想回过头去查一查之前退出的那家公司的财务资料，问有没有可能。

事实上，要运用这条司法解释的规定，在退出公司后查阅复制公司财务资料以及相关文件，操作上是不容易的。

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作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1322篇文字

产品经销商们要小心了，不合理使用产品商标，会被判决侵权赔偿

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所有经销代理产品的商家，建议都关注一下这个案件的判决。

销售的是正品，在经营中大量使用了这个产品的商标，结果被法律判决向商标持有人支付侵犯商标的赔偿15000元。

这是为什么呢？

很多事情，不能单单看表面上似乎是合法的，还要关注“合理性”。“合理性”出现大的偏差，就可能被认定是违法。

例如：股东，有股东权利，但是，法律同样规定不能滥用股东权利。滥用，就是不合理的使用。

例如：法律认可企业的经营自主权，依照法定程序通过的规章制度和劳动纪律，可以作为员工管理的依据。但是，司法机关一直认为，规章制度内容也必须具备一定的合理性，否则不产生对员工的约束效力。

在这个商标侵权的案件中，被告经营着一个线下店铺，专门出售门窗类产品，包括木门、金属门、玻璃门。在这些销售的产品中，就有“盼盼木门”。

可能是“盼盼木门”比较出名，被告在经营过程中可以说是“突出地”、“大量地”使用了盼盼木门这个产品的品牌。

被告在店招、灯牌、店内背景板、木门售价牌、名片上使用了“盼盼科技健康门全屋定制”、“盼盼到家，安居乐业”标识。

原告是“PANPAN盼盼”等注册商标的权利人，提起诉讼，要求被告停止商标侵权并赔偿损失。

原告认为，被告使用原告的商标，已经超出了合理的范围。

被告质疑，自己销售的是正品，怎么可能侵犯商标权呢？

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作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1321篇文字

有备无患，员工手册这东西，小企业就算平时用不上，最好备一份

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在我接触的企业中，那些规模小微企业，或者是初创企业，对于员工手册这种东西，几乎都是不怎么关注的。毕竟，能够生存下来，寻找更多的业务机会，才是首要的事情。但其实，员工手册这个东西，即使平时不用，还是要备上一份的。

为什么平时不怎么用，还要去做一套员工手册呢？

这里面有两个原因：

第一，在处理劳动纠纷的时候，会增加用人单位这一方的依据。

很多劳动纠纷案件，用人单位想要证明员工有过错，有过失，这样就可以免除和减轻用人单位身上的法律责任，包括免除或减少赔偿款。

但是实践中，不管是劳动仲裁委员，还是人民法院，在认定劳动者有没有重大过失或者过错的时候，有一个重要的判断依据，就是用人单位在这方面的规定是怎么样的。

法官们一般认为，你公司说员工在哪方面哪方面做错了、做的不对、违反了劳动制度，那你至少要把制度拿出来吧。

这时候，很多小微企业会忽然发现，自己在这方面没有规章制度。

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作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1320篇文字

因小失大，无法认定是借款，转账备注为什么就不愿多写一点字呢？

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银行转账，很多人不会使用转账时的备注，或者叫附注。要么不写，要么写的不好。假如这笔转账涉及到借款或者交易，那么，这种忽视银行转账备注的做法，特别容易引起很大的麻烦。

曾经有一个客户，因为一起债务纠纷的生效判决，被法院强制执行。客户凑足了钱款，向执行申请人银行转账，偿还债务，也就是履行判决。可是，在操作银行转账的时候，没有写备注。

结果，当客户申请法院解除强制执行的时候，申请执行人表示了异议，认为之前那笔转账，并不是履行这个生效判决的，而是偿还了双方其他方面的债务。

试想一下，如果当初转账的时候，明明白白的在备注上面写清楚是执行哪个生效判决，那么这样的争议就完全可以避免了。

涉及借款和交易，银行转账的时候，不写备注，肯定是错误的。但是还有一种错误，就是写的不好。

或许有人会问，银行备注有什么难写的？

事实上，这里并不涉及到语文水平的问题，而是一个习惯问题。

在接触过的案件中发现，很多人在写银行备注的时候，有一种写电报的感觉。

可能很多年轻人都没有发过电报。早年间，在没有互联网的年代，电信没有普及到千家万户的时候，有时候，为了着急和重要的事情，会花钱到邮电局发电报。

发电报是按字数算钱的。所以那时候为了节省费用，电报的内容要做到，既传递出准确的信息，又用到最少的字数。

现在很多人写银行备注的时候，就有这种心理倾向。总是尽量的缩句和概括。

就是这种缩句、概括、追求简洁的写法，其实是错的，完全没有必要。

2021年判决的一个案件中，原被告之间存在着商务合作协议关系，但在合作协议签订之前的一两天，原告向被告银行转账了多笔款项。每一笔款项都有一个很简单的备注，都是简洁的词组。

原告后来起诉到法院，认为这些银行转账都是借给被告的钱，要求被告还款。

但是单单从这些银行转账的备注来看，表达的意思很难直接理解为是借款。

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作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1319篇文字

股东不要仅仅为了简易注销公司，就冒着背上大额债务的重大风险

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公司注销，目前有两种方式，一种是简易注销，一种是普通注销。听名称就知道，简易注销比普通注销要简易的多。

但是，适用简易注销是有前提条件的，有些公司明明不符合简易注销的前提条件，公司股东为了贪图注销流程简易，就选用简易注销程序，结果把公司的债务成功地全部引到自己个人身上。

这类案件并不罕见，全国各地法院都时常会看到这类案件的判决。

像今年就有这样一起非常典型的案件。

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作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1318篇文字

又降低了，民间借贷最高利率又降了，超过的利息为什么可以不还？

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民间借贷的最高利率又降低了。2023年8月21日起，民间借贷的最高利率降低为13.8%。这个利率是跟着LPR走的，按照LPR的4倍计算。

中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布，2023年8月21日贷款市场报价利率（LPR）进行了调整。

那么民间借贷约定的利率超过这个最高利率，超过部分的利息为什么可以不还呢，法律依据是什么？

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作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1317篇文字

重要的小技巧：写下来，签字！不要相信“怎么都可以”的空口许诺

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在合同或者合作协商中，你有没有经常听到对方说“都可以”、“怎么都可以”，特别是当你想要深入协商一些细节的时候？对方的这种“大气”表态，往往让你会不好意思再去谈细节。

但是，事实上，在协商阶段这样表态的，往往不是好的合作人选，这次合作谈不成或者执行不下去的可能性很高很高。

真的做事，需要落地。好的落地，依靠细节。

认真做事的人，不会随便说一些无边界的承诺。相反，他们会在大方向初定后，花费很多时间来研究细节和讨论。

在有一个股东纠纷案件中，就“很可能”出现了这样的情况。

这家公司有2个股东，表面登记是各50%股权。但是，多年以来，一个股东全部投资到位，另一个股东一分都没有实缴出资。

后来，双方发生某种矛盾了。那个一分钱都没有实缴到位的股东，要求行使股东权利，要求查阅公司的财务账簿。

这里补充说明一下：或许有人会问，为什么没有实缴也能要求查账啊？是的，确实不影响查账这类股东权利。没有实缴，有股东权利方面的限制，就是分红限制，另外经过一定程序后有可能强制去除股东身份。

言归正传。要求查账，最后闹上了法庭。

那位全额出资的股东，对法官说，其实另一位的股东的股权是为自己代持的，所以一直不要求他实缴。

这段表述呢，根据我的经验来看，很有可能是真的。之所以搞这种代持，就是想搞一个普通有限责任公司，不像搞成一人有限责任公司，这两者在法律上有较大差别的。

但是，仅仅这样口头说加上根据出资情况进行推测，是不能在法律上证明有股权代持关系的。

法官问他拿出股权代持合同或者其它证据来。

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作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1316篇文字

调整员工岗位，这算合理吗，当公司组织架构大调整时？

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疫情之后，人民法院在审理劳动纠纷案件时，就公司组织架构调整所引起的问题，似乎有了更深入的理解。

总的来说，强调尊重企业调整组织架构的自主经营权，强调员工岗位调整合理性的判断。

但合理性的判断标准，仍然是比较概括的，仍然是需要动用经验的。

先来具体看一个较新的案例。

这是上海市第二中级人民法院二审判决的一个案件。

2020年底，这家公司进行了组织架构的大调整。李某（化名）原先工作的岗位因此被调整掉了，没有了。

李某原先的岗位是销售部门里面的一个服务经理，月薪27,000元。

公司发了通知给李某，通知里说要调整岗位和月薪。

岗位调成技术工程师，月薪从27,000元下降到1万元。

李某认为这调整后的岗位和月薪都和原来的相差太大了，拒绝接受。

第二天，公司就解除了与李某的劳动关系，解除理由是“因客观情况发生变化导致原岗位取消，经双方协商后未能达成一致”。

公司支付了经济补偿金和代通金。

李某认为公司这是违法解除，应当要支付赔偿金，所以就提起了劳动仲裁，官司一直打到了法院。

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作者：李立律师

这是李立律师个人博客和［合伙指南公众号］第1315篇文字

损失只有300万，居然判决违约金1000万。能判这么高的违约金吗？

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在起草合同的时候，是不是很想把对方的违约金规定得高高的，而把自己的违约金设的很低？那是不是违约金可以随便设置，没有上限呢？

当然不是的。

违约金，法律确实不禁止，随便你写得多高都可以，你写100亿违约金并不违法。

但是，这并不代表打官司的时候，法院或者仲裁委员会一定会判决这个数额。

根据法律，违约金过高的话，在打官司的时候，法院或者仲裁委员会是有权酌情降低这个数额的。

那降低多少呢？

其实降低的还挺厉害。比较常见的是，法院按照实际损失的1.3倍来调整违约金。

当然，这几年来人民法院在部分类型的案件中，对于违约金的理解也在与时俱进，越来越强调违约金中的惩罚功能。

顺便提一句，即使到现在为止，违约金的主要功能还是损失赔偿的一种方式，惩罚只是次一级的的功能。

最近上海法院的一个案件，一名公司高管被判决向公司支付违约金1000万元，依据是这位高管与公司签署的调解协议。调解协议上的违约金一点都没有降低。

但按照作为高管的算法，公司的损失目前只有300多万没有得到赔偿。

也就是说人民法院面对300多万的损失，判决了一个1,000万的违约金。这显然和传统的违约金调整规则是有所不同的。

那这是为什么呢？

我们在合同中能不能也设置这么高的违约金，即使损失很少也能得到法院的支持呢？

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