合伙指南 | 作者：李立律师
这是李立律师博客和合伙指南公众号第1159篇文字
股东会决议选举新法定代表人，但没有变更登记，能当诉讼代表吗？
公司提起民事诉讼，诉状上写的法定代表人，不是企业信用信息上显示的法定代表人，而是股东会新选举的但是没有变更登记的法定代表人，同时，诉状上没有公司盖章，只有新法定代表人的签字。这种情况下，法院认可吗？
其实，这仍然是一个区分公司内部关系和外部关系的问题。
2020年，A公司向一审法院起诉请求：
- 判令刘某等人向A公司返还公章、合同章、财务专用章、法定代表人私章、营业执照正本和副本原件、财务凭证和账簿、财务处保险柜钥匙和A公司开户许可证；
- 判令刘某等人承担本案诉讼费用。
但是，被告方对于原告A公司的诉讼主体提出了质疑。原因是：
- 诉状上没有原告A公司的公章；
- 诉状上的A公司法定代表人林某，不是工商登记显示的法定代表人钟某，无权代表A公司起诉。
原告A公司对此表示，公司股东会会议选举了林某成为新的法定代表人，林某有权代表公司起诉。
经过法院的庭审，确认了以下事实：
- 2016年7月，A公司法定代表人因犯罪负刑事责任之后，母公司工会代表全体职工向区政府请求支持企业生产自救、保全资质，随后母公司职工大会通过成立临时保质小组、制定了工作方案等决议。
- 2017年3月31日，时任A公司财务处财处主管因工作变动，将原由自己保管的业务凭证、账簿、财务专用章、法人代表章、财务处保险柜钥匙等材料移交给吴某等人。吴某等人2018年6月2日又将这些证章材料移交给本案被告，本案被告在移交单上签名。
- 2020年5月20日的A公司股东决议书载明：“一、同意选举林某担任公司执行董事（法定代表人）职务，同时免去钟某的公司执行董事（法定代表人）职务。二、同意就变更事项修改本公司章程的相关条款。三、决定委托林某到市场监督管理局办理本公司工商变更登记手续。股东签名：钟某2020年5月20日”。在区司法局指挥中心通过视频与钟某进行沟通，经钟某确认，股东决议书是钟某真实意思表示，且是钟某签署。
一审法院认为：
公司证照返还纠纷，起诉的权利主体应为公司，认定A公司在本案中是否具备诉讼主体资格应从以下两方面分析：首先，法定代表人的职权问题，法定代表人是否有权以公司名义行使诉权；其次，林某身份的认定问题，其是否为A公司的法定代表人。
公司自治乃现代公司法之精髓，法律充分尊重公司的独立人格、独立财产及行为自由，充分尊重公司在创设、变更与消灭公司法律关系方面的自治精神。而公司自治之核心即在于公司行为自由，公司行为自由既包括公司单方行为自由，亦包括公司双方行为自由，也包括公司章程及公司股东会决议、董事会决议的自由。公司有权在法律规定的范围内处分公司内部事务，但公司只是抽象的人资集合体，其从事的一切活动都是由公司内部的人来实施，法定代表人是公司意志的表示机关。依据公司章程作出相应的会议决议，法定代表人则将相应的决议内容予以外部化。涉及诉讼时，公司的法定代表人享有以公司名义起诉的诉讼权利。
A公司的工商登记显示法定代表人为钟某，但其股东会决议指定法定代表人由林某担任，且该股东会决议经确认系该公司唯一自然人股东钟某真实意思表示。公司登记机关根据公司请求，依法为其变更法定代表人的变更登记行为并非行政许可行为，而是将公司的变更行为晓谕社会公众的行政登记和公示行为。只要申请变更登记的公司的变更决议不违反法律和行政法规，公司登记机关就应对公司相应的变更事项予以变更登记。变更登记并不产生设权的效力，其作用仅在于产生公示公信效力，目的在于保护信赖公司登记事项的善意第三人的利益。
公司外部纠纷应遵从商事外观主义，以工商登记作为认定原则，而本案系公司证照返还纠纷，属于公司内部纠纷。处理公司内部纠纷时，工商登记与股东会决议选任的不同法定代表人同时存在，对于法定代表人的选任及判断谁能代表公司意志，应以公司内部有效决议文件来确定公司意志和公司意志代表。
A公司股东会决议决定法定代表人由林某担任，能够认定在A公司内部，A公司的法定代表人已变更为林某，因此，林某的行为可以代表A公司的意志，其有权以A公司名义提起本案诉讼。故对刘某关于原告诉讼主体无法确定的意见，不予采纳。
或许有人会疑惑，为什么A公司不去变更登记新的法定代表人呢？因为没有公章啊。没有公章，在登记机关是很难进行变更登记的。